SayıştaySayıştay Temyiz Kararı56019
Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar
Kurum / İdareBelediyeler ve Bağlı İdareler
Daire6
Dosya No49521
Yılı2018
Konu: Mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürü kadrosuna atama
184 İlam sy Daire Kararının 24’üncü maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’ın mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürlüğü kadrosuna atanması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Temyiz Dilekçesi
İlişilecek Husus Bulunmadığı hükmünü içeren Daire Kararına karşı Başsavcılık tarafından temyiz başvurusunda bulunulmuştur. Başsavcılığın temyiz başvurusuna esas dilekçede özetle:
Büyükşehir Belediyesinde zabıta şube müdürlüğüne atanan ...'ın atamasının Yönetmeliğe aykırı olduğu ile ilgili olarak; İlgilinin hizmet cetveline göre: ….10.2002 tarihinde ... Üniversitesi İktisat Fakültesi Çalışma Ekonomisi ve Endüstri İlişkiler bölümünü bitirdiği, 08.09.1993 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine koruma ve güvenlik görevlisi olarak atandığı, ….02.2007 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine zabıta memuru olarak atandığı, ….01.2013 tarihinde ... Belediye Başkan Yardımcılığına atandığı, ….09.2013 talihinde ... Büyükşehir Belediyesi Zabıta Dairesi Başkanlığı Zabıta Şube Müdürü olarak atandığı,
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21’inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağının belirtildiği, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20'nci maddesine göre gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişlerin görevde yükselme sınavına tabi olduğu, Mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği, Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanların, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5’inci maddesinde yer alan "yönetim”, "araştırma, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabileceği, Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmayacağı, Ek 2'nci maddesine göre diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapanlardan, bu Yönetmelikte belirtilen aynı unvana, bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara genel hükümlere göre naklen atama yapılabileceği, ancak müdür, şube müdürü ve aynı düzeydeki diğer görevlere atanacaklarda ilgili unvan için belirtilen öğrenim şartı aranacağının belirtildiği,
Görüleceği üzere Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte naklen veya yönetmelik kapsamında bulunmayan üst görevlere atananların hangi kadrolara hangi şartlarla atanabileceğinin düzenlendiği,
Zabıta ve İtfaiye yönetmeliğinin şube müdürlüğünü ihtisas gerektiren bir görev olarak kabul ettiği, Böylece bu kadrolara atanacak kişilerin de yönetmelikteki şartları sağlaması istendiği, belediye başkan yardımcılığı, daire başkanlığı, zabıta müdürlüğü ve itfaiye müdürlüğü gibi herhangi bir şarta bağlı olmadan yapılan atamanın sonucunda naklen itfaiye ve zabıta şube müdürlüğüne atama yapılamayacağı, Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde görevde yükselmeye tabi kadrolardan olan şube müdürlüğü için üst kadrolarda görev yapanlardan atama yapılabileceğine dair düzenleme bulunmadığı, Böyle bir düzenleme olmadığına göre Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde yer alan şube müdürlüğüne atanma şartlarının sağlanması gerektiği, Adı geçen kişinin zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olma şartını sağlamadığı için zabıta şube müdürlüğüne mevzuata aykırı olarak atanması sonucu kamu zararına neden olunduğunun değerlendirildiği,
İfade edilmektedir.
İLGİLİLERİN YANITI
Başsavcılığın temyiz başvurusu üzerine ilgililer tarafından cevap dilekçesi sunulmamıştır.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına da I.Hukuk Müşaviri Av.... katılmıştır. Av.... tarafından ilgililerin savunmalarında yer alan hususların aynen geçerli olduğu ifade edilerek ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki talep edilmiştir.
Duruşma sırasında Sayıştay Savcısı tarafından yazılı mütalaanın geçerli olduğu ifade edilmiştir.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına katılan I.Hukuk Müşaviri Av.... ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamalarının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
184 İlam sy Daire Kararının 24’üncü maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’ın mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürlüğü kadrosuna atanması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Esas yönünden inceleme
... ….01.2013 tarihinde ... Belediye Başkanlığı Başkan Yardımcılığına ve ….09.2013 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi Zabıta Dairesi Başkanlığı Zabıta Şube Müdürü olarak atanmıştır. Zabıta Şube Müdürü olarak çalışmakta iken ise ….10.2018 tarihinde İtfaiye Daire Başkanlığı altında şube müdürü kadrosuna naklen atanmıştır.
Daire Kararında Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Yönetmeliği’nin Ek 2'nci maddesi gerekçe gösterilmiştir. Ancak bu kişi Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Yönetmeliğine tabi kadroya naklen atanmadığı için bu Yönetmelik hükmü gerekçe gösterilmesi mevzuata aykırıdır. Naklen atamada dikkate alınacak mevzuat Belediye Zabıta Yönetmeliğidir.
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21'inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağı belirtildiği için Daire Kararında esas alınan mevzuatın bu atamada uygulanması mevzuata aykırıdır.
Özetle:
1- Üst görevlerde (Başkan yardımcılığı daire başkanlığı vb.) bulunan bir kişinin müdürlüğe atanmasında 657 sayılı Kanun'un 68/B maddesinde belirtilen şartların olmasının yeterli sayılması mevzuata aykırıdır.
2- 04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik somut uygulamada uyulması gereken mevzuattır,
3- 04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik idari yargı denetiminden geçmiştir. Bu bağlamda Yönetmeliğin özellikle somut uygulamayla ilgisi olan 20/c maddesi hukuka uygun bulunmuştur.
4- Üst görevlerde (Başkan yardımcılığı/daire başkanlığı vb.) bulunan bir kişinin müdürlüğe atanmasında yönetmeliğin 20/c maddesi ile birlikte sınav hariç müdür olabilmek için gerekli şartları taşıması gerekir. Bu şartları sağlamayanların müdürlüğe atanması Yönetmeliğe aykırı olacaktır.
Daire Kararı zabıta şube müdürlüğüne atanan ...'ın atamasının yönetmeliğe uygun olup olmadığı konusundadır.
İtfaiye ve Zabıta Şube Müdürlüğüne Sınavsız Yapılan Atamalar Hakkında Genel Bilgi:
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21’inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağı belirtilmiştir. Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20'nci maddesinin birinci fıkrasında gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişler görevde yükselme sınavına tabi olduğu, Mahalli idarelerde ve diğer kamu kurum ve kuruluşlarında daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği belirtilmiştir. Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla. bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan "yönetim", "araştırına, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabileceği bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmayacaktır. Yönetmeliğin Ek 2'nci maddesinde, diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapanlardan, bu Yönetmelikte belirtilen aynı unvana, bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara genel hükümlere göre naklen atama yapılabileceği, ancak müdür, şube müdürü ve aynı düzeydeki diğer görevlere atanacaklarda ilgili unvan için belirtilen öğrenim şartı aranacağı belirtilmiştir.
Görüleceği üzere Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte naklen veya yönetmelik kapsamında bulunmayan üst görevlere atananların hangi kadrolara hangi şartlarla atanabileceğini düzenlemiştir.
Zabıta ve İtfaiye yönetmeliği şube müdürlüğünü ihtisas gerektiren bir görev olarak kabul etmiştir. Böylece bu kadrolara atanacak kişilerin de yönetmelikteki şartları sağlaması istenmiştir. Belediye başkan yardımcılığı, daire başkanlığı, zabıta müdürlüğü ve İtfaiye müdürlüğü gibi herhangi bir şarta bağlı olmadan yapılan atamanın sonucunda naklen itfaiye ve zabıta şube müdürlüğüne atama yapılması mevzuata aykırılık teşkil edecektir.
Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde görevde yükselmeye tabi kadrolardan olan şube müdürlüğü için üst kadrolarda görev yapanlardan atama yapılabileceğine dair düzenleme bulunmamaktadır. Böyle bir düzenleme olmadığına göre Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde yer alan şube müdürlüğüne atanma şartlarının sağlanması gerekir. Çünkü bu kadroların görev özelliği bulunmaktadır.
Zabıta Yönetmeliğinin "Başka memurluklardan naklen geçiş" başlıklı 16'ncı maddesinde. "(1) Diğer kamu kurum ve kuruluşları veya belediye hizmet birimlerinde asıl memur kadrosunda çalışanlardan, belediye zabıta memurluğuna geçmek isteyenler; 35 yaşını aşmamaları, bu Yönetmeliğin 13 A maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerinde yer alan şartları taşımaları, 13 E maddesinde öngörülen sınavda başarılı olmaları kaydıyla 657 sayılı Kanuna ve diğer mevzuat hükümlerine uyularak zabıta memurluğuna atanabilir."; "Geçici görevlendirme" başlıklı 41'inci maddesinde. "(1) Zorunlu hallerde, belediye memurlarından ihtiyacı karşılayacak sayıda personel zabıta biriminin sadece büro hizmetlerinde geçici olarak görevlendirilebilir.
(2) Geçici görev süresi bir yıl içinde altı ayı geçemez."; "Belediye zabıta görevlilerine başka hizmet verilmesi" başlıklı 42'nci maddesinde. "(1) Belediye zabıta görevlilerine zabıta hizmetleri dışında bir görev verilemez. Ancak, olağanüstü hallerde mülki amir veya belediye başkanınım emri ile geçici olarak hizmetin gerektirdiği başka görevler de verilebilir."; "Başka bir belediyede görev alma" başlıklı 43'üncü maddesinde. "(1) Bir belediyede görevli zabıta amir ve memuru, atamaya yetkili amirin muvafakati ve memurun kabul etmesi ile 15/1/1974 tarihli 7/7753 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan. Devlet Memurları Geçici Süreli Görevlendirme Yönetmeliğinde belirtilen ilkelere uyulması şartıyla başka bir belediyede geçici olarak görevlendirilebilir."
düzenlemeleri yer almaktadır. Ancak görevde yükselmeye tabi kadrolara şartları sağlamadan yapılacak atamalarla ilgili düzenleme yapılmamıştır. Bu hüküm, görevde yükselmeye tabi görevlere şartları sağlamayan ve sınava girmeyenlerin atamalarının yapılmaması gerektiğini göstermektedir.
Yine İtfaiye Yönetmeliğinin "Başka memurluklardan naklen geçiş" başlıklı 18'inci maddesinde. "(1) Diğer kamu kurum ve kuruluşları veya belediye hizmet birimlerinde asıl memur kadrosunda çalışanlardan, itfaiye erliğine geçmek isteyenler; 30 yaşını aşmamaları, 15/A maddesinin birinci fıkrasının (b), (c), (e), (f) bentlerindeki şartları taşımaları ve 15/E maddesinde öngörülen sınavda başarılı olmaları kaydıyla, 657 sayılı Kanuna ve diğer mevzuat hükümlerine uyularak itfaiye eri kadrosuna atanabilir." düzenlemesi yapılmıştır. Ancak görevde yükselmeye tabı kadrolara şartları sağlamadan yapılacak atamalarla ilgili düzenleme yapılmamıştır. Bu hüküm de görevde yükselmeye tabı görevlere şartları sağlamayan ve sınava girmeyenlerin atamalarının yapılmaması gerektiğini göstermektedir.
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21'inci maddesinde zabıta personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği belirtildiği için Zabıta Yönetmeliğine bakılması gerekir. Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17’nci maddesine göre, zabıta şube müdürlüğüne atanabilmesi için kişinin meslekle ilgili yükseköğrenimi bitirmiş veya en az 4 yıllık yükseköğrenim mezunu olması, en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olması, 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinde belirtilen süre kadar hizmetinin bulunması, son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olması, görevde yükselme sınavında başarılı olması, kadro durumunun elverişli olması ve hizmet süresinin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması gerekir.
...'ın hizmet cetvelinde ….10.2002 tarihinde ... Üniversitesi İktisat Fakültesi Çalışına Ekonomisi ve Endüstri İlişkiler bölümünü bitirdiği, ….09.1993 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine koruma ve güvenlik görevlisi olarak atandığı, ….02.2007 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine zabıta memuru olarak atandığı, ….01.2013 tarihinde ... Belediye Başkanlığı Başkan Yardımcılığına atandığı, ….09.2013 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi Zabıta Dairesi Başkanlığı Zabıta Şube Müdürü olarak atandığı görülmektedir. Zabıta Şube Müdürü olarak çalışmakta iken ….10.2018 tarihinde İtfaiye Daire Başkanlığı altında şube müdürü kadrosuna naklen atanmıştır. Atandığı Şube müdürü kadrosu norm kadroda itfaiyeye tahsis edilen şube müdürü kadrosu olmayıp görevde yükselmeye tabi olan şube müdürü kadrosudur. 04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar başlıklı 7'nci maddesine göre bir kişinin şube müdürü olarak atanabilmesi için. 657 sayılı Kanunun 68’inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması, fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezrum olması ve iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması ve sınavda başarılı olması gerekir. Kişi istenen üç şartı taşıyıp en az 6 ay belediye başkan yardımcılığı görevim yaptığı takdirde müdürlüğe sınavsız atanabilir. Başkan yardımcılığından müdürlüğe atanmada 20/c ile 7'nci madde hükmü birlikte dikkate alınmalıdır. ... atanma şartlarından iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef. ayniyat savmanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını taşımamaktadır.
Dolayısıyla mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürü kadrosuna atanan bu kişinin zabıta şube müdürlüğüne atandığı kabul edilerek naklen şube müdürlüğüne atanabilmesi mümkün değildir. Başkan yardımcılığına yapılan atamanın sınavsız şube müdürlüğüne atanmak amacıyla yapıldığı anlaşılmaktadır.
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin "Hizmet grupları arasında geçişler" başlıklı 20'nci maddenin (c) fıkrasında, "Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en a: altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan "yönetim", "araştırma, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz,” düzenlemesinin bu atamada uygulanması avın Yönetmeliğin 21’inci maddesinde, zabıta personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği belirtildiği için mümkün değildir. Zabıta yönetmeliğinde üst görevde bulunanların görevde yükselme sınavına tabi kadrolara şartları taşıyanların atanacağına dair bir düzenleme bulunmamaktadır.
Söz konusu kişi zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olma ve görevde yükselme sınavında başarılı olma şartlarını sağlamadığı için zabıta şube müdürlüğüne atanması mevzuata aykırıdır. Başkan yardımcılığından zabıta şube müdürlüğüne geçilmesi sınavsız geçilmesi mevzuata aykırıdır. Başkan yardımcısı olmak için en az dört yıllık yüksek öğrenim şartı haricinde başka bir şartın olmadığı, yanı 657 sayılı Kanun'un 68/B maddesine göre yapılan atama sonucu bu atamanın kazanılmış hak kabul edilerek naklen zabıta şube müdürlüğüne atanabileceğini kabul etmek mümkün değildir. Başkan yardımcılığı görevde yükselmeye tabi değil iken zabıta şube müdürlüğü görevde yükselmeye tabidir.
Başkan yardımcılığına atanmış olma herhangi bir kazanılmış hak teşkil etmeyeceği gibi zabıta şube müdürlüğüne atanmanın basamağı da değildir. Zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli şartları taşımayan ...'ın zabıta memuru kadrosuna atanması gerekir. Ancak bu kişinin Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğe göre şefliğe atanması idarenin takdirindedir.
Adı geçen kişi Mahalli İdareler Görevde Yükselme Yönetmeliğine göre şefliğe atanabilir. Yönetmeliğe şef kadrosuna atanabilmek için:
1) En az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak,
2) Son müracaat tarihi itibariyle 5 inci maddenin bilinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde en az iki yıl süreyle çalışmış olmak (Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmem, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemi adamı, konuna ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.),
şartları arandığı için bu kişinin şartları sağlayıp sağlamadığı irdelenmelidir. Yönetmeliğe göre şeflik için gerekli gerekli olan en az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak ile 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde savılan görevlerde en az iki yıl süreyle çalışmış olma (Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmeni, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemi adamı, koruma ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.) şartlarını sağladığı değerlendirilerek şef kadrosuna atama idarenin takdirindedir.
Zabıta Yönetmeliğinde düzenlenmemiş olsa bile başkan yardımcılığının üst görev olduğu kabul edilerek atama yapılacağı söylenebilir. Bu durumda sınav hariç diğer şartların sağlanması gerekir. Söz konusu kişi zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olma şartını sağlamadığı için zabıta şube müdürlüğüne atanamaz. Nitekim DPB görüşünde Başkan Yardımcılığının görevde yükselmeye tabi olmadığı, ancak bu kadrodan sonra müdürlüğe atanma halinde kadro için gerekli şartların aranması gerektiğine dair 2008 tarihli görüşü de haklılığımızı ortaya koymaktadır. Devlet Personel Başkanlığının 22.08.2008 gün ve 16485 sayılı görüşü aşağıdadır:
"... Belediye Başkanlığı bünyesinde "Belediye Başkan Yardımcısı" kadrosunda görev yapmakta olan ...'ın, Belediye Başkanlığınızda yer alan "İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürü" kadrosuna naklen atanıp atanamayacağına ilişkin ilgi yazı incelenmiştir.
Bilindiği üzere, 15 03/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile kabul edilerek 18 04 1999 tarihli ve 23670 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan ve 21 09/2004 tarihli ve 2004/8246 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile değiştirilen Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 2'nci maddesinde; bu Yönetmeliğin, 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanını Hükmünde Kararname’nin eki (I) ve (III) sayılı cetvellerde yer alan kadrolarda, il özel idareleri ve belediyeler ile bunların kurdukları birlik, müessese ve işletmelere ait memur kadrolarında, özelleştirme kapsam ve programında bulunan kuruluşlar da dahil olmak üzere kamu iktisadi teşebbüsleri ve bağlı ortaklıklarına ait memur kadroları ile sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilen personelin, müdür ve daha alt görevlere görevde yükselme mahiyetindeki asaleten atamaları ile en az ortaöğretim düzeyinde mesleki veya teknik eğitim sonucu ihraz edilen unvanlara ilişkin unvan değişikliği mahiyetindeki asaleten atamaları hakkında uygulanacağı hüküm altına alınmıştır. Adı geçen Genel Yönetmeliğin ek 1'inci maddesinde ise, "Kurumlar aynı unvana veya bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara veya daha alt unvanlara naklen atama yapabilir. " hükmüne yer verilmiştir.
Ayrıca, 05 02/2000 tarihli ve 23952 saydı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren İl Özel İdareleri. Belediyeler ve İl Özel İdareleri ve Belediyelerin Kurdukları Birlik Müessese ve İşletmeler ile Bunlara Bağlı Döner Sermayeli Kuruluşlardaki Memurların Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadroların ver aldığı 5'iııci maddesinin (a) bendinde, "Yönetim Hizmetleri Grubu" içerisinde bazı müdür kadroları isimleriyle birlikte belirtildikten sonra "Bunlar dışında kalan diğer müdürler" ifadesi kullanılmak suretiyle diğer "Müdür" kadroları da düzenlenmiş olup; "Müdür" kadrolarına atanabilmek için de adı geçen Yönetmeliğin 14 a ve b ile 15/a maddelerinde, "Teknik öğrenim gerektiren müdürlükler için atanacağı kadroyla ilgili en az dört yıllık yüksek öğrenim bitirmiş veya denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarından mezun olmak; diğer müdür kadrolarına atanabilmek için kamu yönetimi, maliye, işletme, iktisat, çalışma ekonomisi, sosyal ve idari bilimler dallarında yüksek öğrenim bitirmiş veya bunlara denkliği Milli Eğitim Bakanlığınca kabul edilmiş yurt dışı öğrenim kurumlarından mezun olmak; 65" sayılı Kanunun 68'iııci maddesinin (B) bendinde yazılı süreler kadar hizmeti bulunmak; en az 2 yıl müdür yardımcısı kadrosunda bulunmak, müdür yardımcılığı kadrosu yoksa 3 yıl şef veya aynı alt hizmet grubunda bir kadroda bulunmak, hiçbiri yoksa biriminde 4 yıl çalışmış olmak." şartları getirilmiştir.
Yukarıdaki hükümler çerçevesinde, "Belediye Başkan Yardımcısı" kadrosundan "İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürü" unvanlı kadroya atanmanın görevde yükselme mahiyetinde bir atama olarak değerlendirilmemesi sebebiyle; adı geçen Personelin, halen "Belediye Başkan Yardımcısı" kadrosunda asaleten görev yapıyor olması ve mevzuatta aranan diğer şartları taşıması kaydıyla, "İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürü" kadrosuna görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabi tutulmadan naklen atanmasının Kurumunuzun takdirinde bulunduğu mütalaa edilmektedir."
Buna göre ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’ın mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürlüğü kadrosuna atanması sonucunda, hesaplanması Daire Kararında yer alan kamu zararı tablosunda gösterildiği üzere, adı geçene yapılan maaş ödemesinde 5018 sayılı Kanunun 71’inci maddesi kapsamında mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması suretiyle kamu zararına sebebiyet verildiği anlaşılmıştır.
BU İTİBARLA, yukarıda belirtilen gerekçelerle Başsavcılık talebinin kabul edilmesine, ilişilecek husus bulunmadığı hükmünü içeren 752 Karar-184 İlam sayılı Daire Kararının 24’üncü maddesinin BOZULARAK, yeniden hüküm tesis edilmesini teminen Dosyanın Dairesine Gönderilmesine yeniden hüküm tesis edilmesini teminen Dosyanın Dairesine Gönderilmesine (Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in aşağıda yer alan karşı oy gerekçelerine karşı), oy çokluğuyla,
Karar verildiği 18.10.2023 tarih ve 56019 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
(Karşı oy gerekçesi
Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in karşı oy gerekçesi
Somut uygulamanın esas yönünden incelenmesinde, Daire Kararının gerekçesinde mevzuatın somut uygulamaya uygulanması mevzuata uygundur.
Daire Kararında yer alan gerekçelerle somut uygulamada hukuka aykırılık bulunmaması dolayısıyla kamu zararı oluşmadığından, ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki gerekir.)
184 İlam sy Daire Kararının 24’üncü maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’ın mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürlüğü kadrosuna atanması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Temyiz Dilekçesi
İlişilecek Husus Bulunmadığı hükmünü içeren Daire Kararına karşı Başsavcılık tarafından temyiz başvurusunda bulunulmuştur. Başsavcılığın temyiz başvurusuna esas dilekçede özetle:
Büyükşehir Belediyesinde zabıta şube müdürlüğüne atanan ...'ın atamasının Yönetmeliğe aykırı olduğu ile ilgili olarak; İlgilinin hizmet cetveline göre: ….10.2002 tarihinde ... Üniversitesi İktisat Fakültesi Çalışma Ekonomisi ve Endüstri İlişkiler bölümünü bitirdiği, 08.09.1993 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine koruma ve güvenlik görevlisi olarak atandığı, ….02.2007 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine zabıta memuru olarak atandığı, ….01.2013 tarihinde ... Belediye Başkan Yardımcılığına atandığı, ….09.2013 talihinde ... Büyükşehir Belediyesi Zabıta Dairesi Başkanlığı Zabıta Şube Müdürü olarak atandığı,
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21’inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağının belirtildiği, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20'nci maddesine göre gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişlerin görevde yükselme sınavına tabi olduğu, Mahalli idarelerde ve diğer kamu/kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği, Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanların, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5’inci maddesinde yer alan "yönetim”, "araştırma, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabileceği, Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmayacağı, Ek 2'nci maddesine göre diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapanlardan, bu Yönetmelikte belirtilen aynı unvana, bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara genel hükümlere göre naklen atama yapılabileceği, ancak müdür, şube müdürü ve aynı düzeydeki diğer görevlere atanacaklarda ilgili unvan için belirtilen öğrenim şartı aranacağının belirtildiği,
Görüleceği üzere Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte naklen veya yönetmelik kapsamında bulunmayan üst görevlere atananların hangi kadrolara hangi şartlarla atanabileceğinin düzenlendiği,
Zabıta ve İtfaiye yönetmeliğinin şube müdürlüğünü ihtisas gerektiren bir görev olarak kabul ettiği, Böylece bu kadrolara atanacak kişilerin de yönetmelikteki şartları sağlaması istendiği, belediye başkan yardımcılığı, daire başkanlığı, zabıta müdürlüğü ve itfaiye müdürlüğü gibi herhangi bir şarta bağlı olmadan yapılan atamanın sonucunda naklen itfaiye ve zabıta şube müdürlüğüne atama yapılamayacağı, Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde görevde yükselmeye tabi kadrolardan olan şube müdürlüğü için üst kadrolarda görev yapanlardan atama yapılabileceğine dair düzenleme bulunmadığı, Böyle bir düzenleme olmadığına göre Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde yer alan şube müdürlüğüne atanma şartlarının sağlanması gerektiği, Adı geçen kişinin zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olma şartını sağlamadığı için zabıta şube müdürlüğüne mevzuata aykırı olarak atanması sonucu kamu zararına neden olunduğunun değerlendirildiği,
İfade edilmektedir.
İLGİLİLERİN YANITI
Başsavcılığın temyiz başvurusu üzerine ilgililer tarafından cevap dilekçesi sunulmamıştır.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına da I.Hukuk Müşaviri Av.... katılmıştır. Av.... tarafından ilgililerin savunmalarında yer alan hususların aynen geçerli olduğu ifade edilerek ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki talep edilmiştir.
Duruşma sırasında Sayıştay Savcısı tarafından yazılı mütalaanın geçerli olduğu ifade edilmiştir.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına katılan I.Hukuk Müşaviri Av.... ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamalarının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
184 İlam sy Daire Kararının 24’üncü maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’ın mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürlüğü kadrosuna atanması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Esas yönünden inceleme
... ….01.2013 tarihinde ... Belediye Başkanlığı Başkan Yardımcılığına ve ….09.2013 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi Zabıta Dairesi Başkanlığı Zabıta Şube Müdürü olarak atanmıştır. Zabıta Şube Müdürü olarak çalışmakta iken ise ….10.2018 tarihinde İtfaiye Daire Başkanlığı altında şube müdürü kadrosuna naklen atanmıştır.
Daire Kararında Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Yönetmeliği’nin Ek 2'nci maddesi gerekçe gösterilmiştir. Ancak bu kişi Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme Yönetmeliğine tabi kadroya naklen atanmadığı için bu Yönetmelik hükmü gerekçe gösterilmesi mevzuata aykırıdır. Naklen atamada dikkate alınacak mevzuat Belediye Zabıta Yönetmeliğidir.
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21'inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağı belirtildiği için Daire Kararında esas alınan mevzuatın bu atamada uygulanması mevzuata aykırıdır.
Özetle:
1- Üst görevlerde (Başkan yardımcılığı daire başkanlığı vb.) bulunan bir kişinin müdürlüğe atanmasında 657 sayılı Kanun'un 68/B maddesinde belirtilen şartların olmasının yeterli sayılması mevzuata aykırıdır.
2- 04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik somut uygulamada uyulması gereken mevzuattır,
3- 04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik idari yargı denetiminden geçmiştir. Bu bağlamda Yönetmeliğin özellikle somut uygulamayla ilgisi olan 20/c maddesi hukuka uygun bulunmuştur.
4- Üst görevlerde (Başkan yardımcılığı/daire başkanlığı vb.) bulunan bir kişinin müdürlüğe atanmasında yönetmeliğin 20/c maddesi ile birlikte sınav hariç müdür olabilmek için gerekli şartları taşıması gerekir. Bu şartları sağlamayanların müdürlüğe atanması Yönetmeliğe aykırı olacaktır.
Daire Kararı zabıta şube müdürlüğüne atanan ...'ın atamasının yönetmeliğe uygun olup olmadığı konusundadır.
İtfaiye ve Zabıta Şube Müdürlüğüne Sınavsız Yapılan Atamalar Hakkında Genel Bilgi:
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21’inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağı belirtilmiştir. Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20'nci maddesinin birinci fıkrasında gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişler görevde yükselme sınavına tabi olduğu, Mahalli idarelerde ve diğer kamu kurum ve kuruluşlarında daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği belirtilmiştir. Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla. bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan "yönetim", "araştırına, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabileceği bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmayacaktır. Yönetmeliğin Ek 2'nci maddesinde, diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapanlardan, bu Yönetmelikte belirtilen aynı unvana, bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara genel hükümlere göre naklen atama yapılabileceği, ancak müdür, şube müdürü ve aynı düzeydeki diğer görevlere atanacaklarda ilgili unvan için belirtilen öğrenim şartı aranacağı belirtilmiştir.
Görüleceği üzere Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte naklen veya yönetmelik kapsamında bulunmayan üst görevlere atananların hangi kadrolara hangi şartlarla atanabileceğini düzenlemiştir.
Zabıta ve İtfaiye yönetmeliği şube müdürlüğünü ihtisas gerektiren bir görev olarak kabul etmiştir. Böylece bu kadrolara atanacak kişilerin de yönetmelikteki şartları sağlaması istenmiştir. Belediye başkan yardımcılığı, daire başkanlığı, zabıta müdürlüğü ve İtfaiye müdürlüğü gibi herhangi bir şarta bağlı olmadan yapılan atamanın sonucunda naklen itfaiye ve zabıta şube müdürlüğüne atama yapılması mevzuata aykırılık teşkil edecektir.
Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde görevde yükselmeye tabi kadrolardan olan şube müdürlüğü için üst kadrolarda görev yapanlardan atama yapılabileceğine dair düzenleme bulunmamaktadır. Böyle bir düzenleme olmadığına göre Zabıta ve itfaiye yönetmeliğinde yer alan şube müdürlüğüne atanma şartlarının sağlanması gerekir. Çünkü bu kadroların görev özelliği bulunmaktadır.
Zabıta Yönetmeliğinin "Başka memurluklardan naklen geçiş" başlıklı 16'ncı maddesinde. "(1) Diğer kamu kurum ve kuruluşları veya belediye hizmet birimlerinde asıl memur kadrosunda çalışanlardan, belediye zabıta memurluğuna geçmek isteyenler; 35 yaşını aşmamaları, bu Yönetmeliğin 13 A maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerinde yer alan şartları taşımaları, 13 E maddesinde öngörülen sınavda başarılı olmaları kaydıyla 657 sayılı Kanuna ve diğer mevzuat hükümlerine uyularak zabıta memurluğuna atanabilir."; "Geçici görevlendirme" başlıklı 41'inci maddesinde. "(1) Zorunlu hallerde, belediye memurlarından ihtiyacı karşılayacak sayıda personel zabıta biriminin sadece büro hizmetlerinde geçici olarak görevlendirilebilir.
(2) Geçici görev süresi bir yıl içinde altı ayı geçemez."; "Belediye zabıta görevlilerine başka hizmet verilmesi" başlıklı 42'nci maddesinde. "(1) Belediye zabıta görevlilerine zabıta hizmetleri dışında bir görev verilemez. Ancak, olağanüstü hallerde mülki amir veya belediye başkanınım emri ile geçici olarak hizmetin gerektirdiği başka görevler de verilebilir."; "Başka bir belediyede görev alma" başlıklı 43'üncü maddesinde. "(1) Bir belediyede görevli zabıta amir ve memuru, atamaya yetkili amirin muvafakati ve memurun kabul etmesi ile 15/1/1974 tarihli 7/7753 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan. Devlet Memurları Geçici Süreli Görevlendirme Yönetmeliğinde belirtilen ilkelere uyulması şartıyla başka bir belediyede geçici olarak görevlendirilebilir."
düzenlemeleri yer almaktadır. Ancak görevde yükselmeye tabi kadrolara şartları sağlamadan yapılacak atamalarla ilgili düzenleme yapılmamıştır. Bu hüküm, görevde yükselmeye tabi görevlere şartları sağlamayan ve sınava girmeyenlerin atamalarının yapılmaması gerektiğini göstermektedir.
Yine İtfaiye Yönetmeliğinin "Başka memurluklardan naklen geçiş" başlıklı 18'inci maddesinde. "(1) Diğer kamu kurum ve kuruluşları veya belediye hizmet birimlerinde asıl memur kadrosunda çalışanlardan, itfaiye erliğine geçmek isteyenler; 30 yaşını aşmamaları, 15/A maddesinin birinci fıkrasının (b), (c), (e), (f) bentlerindeki şartları taşımaları ve 15/E maddesinde öngörülen sınavda başarılı olmaları kaydıyla, 657 sayılı Kanuna ve diğer mevzuat hükümlerine uyularak itfaiye eri kadrosuna atanabilir." düzenlemesi yapılmıştır. Ancak görevde yükselmeye tabı kadrolara şartları sağlamadan yapılacak atamalarla ilgili düzenleme yapılmamıştır. Bu hüküm de görevde yükselmeye tabı görevlere şartları sağlamayan ve sınava girmeyenlerin atamalarının yapılmaması gerektiğini göstermektedir.
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21'inci maddesinde zabıta personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği belirtildiği için Zabıta Yönetmeliğine bakılması gerekir. Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17’nci maddesine göre, zabıta şube müdürlüğüne atanabilmesi için kişinin meslekle ilgili yükseköğrenimi bitirmiş veya en az 4 yıllık yükseköğrenim mezunu olması, en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olması, 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinde belirtilen süre kadar hizmetinin bulunması, son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olması, görevde yükselme sınavında başarılı olması, kadro durumunun elverişli olması ve hizmet süresinin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması gerekir.
...'ın hizmet cetvelinde ….10.2002 tarihinde ... Üniversitesi İktisat Fakültesi Çalışına Ekonomisi ve Endüstri İlişkiler bölümünü bitirdiği, ….09.1993 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine koruma ve güvenlik görevlisi olarak atandığı, ….02.2007 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesine zabıta memuru olarak atandığı, ….01.2013 tarihinde ... Belediye Başkanlığı Başkan Yardımcılığına atandığı, ….09.2013 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi Zabıta Dairesi Başkanlığı Zabıta Şube Müdürü olarak atandığı görülmektedir. Zabıta Şube Müdürü olarak çalışmakta iken ….10.2018 tarihinde İtfaiye Daire Başkanlığı altında şube müdürü kadrosuna naklen atanmıştır. Atandığı Şube müdürü kadrosu norm kadroda itfaiyeye tahsis edilen şube müdürü kadrosu olmayıp görevde yükselmeye tabi olan şube müdürü kadrosudur. 04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar başlıklı 7'nci maddesine göre bir kişinin şube müdürü olarak atanabilmesi için. 657 sayılı Kanunun 68’inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması, fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezrum olması ve iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması ve sınavda başarılı olması gerekir. Kişi istenen üç şartı taşıyıp en az 6 ay belediye başkan yardımcılığı görevim yaptığı takdirde müdürlüğe sınavsız atanabilir. Başkan yardımcılığından müdürlüğe atanmada 20/c ile 7'nci madde hükmü birlikte dikkate alınmalıdır. ... atanma şartlarından iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef. ayniyat savmanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını taşımamaktadır.
Dolayısıyla mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürü kadrosuna atanan bu kişinin zabıta şube müdürlüğüne atandığı kabul edilerek naklen şube müdürlüğüne atanabilmesi mümkün değildir. Başkan yardımcılığına yapılan atamanın sınavsız şube müdürlüğüne atanmak amacıyla yapıldığı anlaşılmaktadır.
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin "Hizmet grupları arasında geçişler" başlıklı 20'nci maddenin (c) fıkrasında, "Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en a: altı ay süreyle çalışmış olanlar, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan "yönetim", "araştırma, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabilir. Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmaz,” düzenlemesinin bu atamada uygulanması avın Yönetmeliğin 21’inci maddesinde, zabıta personelinin görevde yükselme işlemlerinin ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütüleceği belirtildiği için mümkün değildir. Zabıta yönetmeliğinde üst görevde bulunanların görevde yükselme sınavına tabi kadrolara şartları taşıyanların atanacağına dair bir düzenleme bulunmamaktadır.
Söz konusu kişi zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olma ve görevde yükselme sınavında başarılı olma şartlarını sağlamadığı için zabıta şube müdürlüğüne atanması mevzuata aykırıdır. Başkan yardımcılığından zabıta şube müdürlüğüne geçilmesi sınavsız geçilmesi mevzuata aykırıdır. Başkan yardımcısı olmak için en az dört yıllık yüksek öğrenim şartı haricinde başka bir şartın olmadığı, yanı 657 sayılı Kanun'un 68/B maddesine göre yapılan atama sonucu bu atamanın kazanılmış hak kabul edilerek naklen zabıta şube müdürlüğüne atanabileceğini kabul etmek mümkün değildir. Başkan yardımcılığı görevde yükselmeye tabi değil iken zabıta şube müdürlüğü görevde yükselmeye tabidir.
Başkan yardımcılığına atanmış olma herhangi bir kazanılmış hak teşkil etmeyeceği gibi zabıta şube müdürlüğüne atanmanın basamağı da değildir. Zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli şartları taşımayan ...'ın zabıta memuru kadrosuna atanması gerekir. Ancak bu kişinin Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğe göre şefliğe atanması idarenin takdirindedir.
Adı geçen kişi Mahalli İdareler Görevde Yükselme Yönetmeliğine göre şefliğe atanabilir. Yönetmeliğe şef kadrosuna atanabilmek için:
1) En az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak,
2) Son müracaat tarihi itibariyle 5 inci maddenin bilinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde en az iki yıl süreyle çalışmış olmak (Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmem, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemi adamı, konuna ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.),
şartları arandığı için bu kişinin şartları sağlayıp sağlamadığı irdelenmelidir. Yönetmeliğe göre şeflik için gerekli gerekli olan en az iki yıllık yüksekokul mezunu olmak ile 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde savılan görevlerde en az iki yıl süreyle çalışmış olma (Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmeni, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemi adamı, koruma ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.) şartlarını sağladığı değerlendirilerek şef kadrosuna atama idarenin takdirindedir.
Zabıta Yönetmeliğinde düzenlenmemiş olsa bile başkan yardımcılığının üst görev olduğu kabul edilerek atama yapılacağı söylenebilir. Bu durumda sınav hariç diğer şartların sağlanması gerekir. Söz konusu kişi zabıta şube müdürlüğüne atanmak için gerekli en az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olma şartını sağlamadığı için zabıta şube müdürlüğüne atanamaz. Nitekim DPB görüşünde Başkan Yardımcılığının görevde yükselmeye tabi olmadığı, ancak bu kadrodan sonra müdürlüğe atanma halinde kadro için gerekli şartların aranması gerektiğine dair 2008 tarihli görüşü de haklılığımızı ortaya koymaktadır. Devlet Personel Başkanlığının 22.08.2008 gün ve 16485 sayılı görüşü aşağıdadır:
"... Belediye Başkanlığı bünyesinde "Belediye Başkan Yardımcısı" kadrosunda görev yapmakta olan ...'ın, Belediye Başkanlığınızda yer alan "İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürü" kadrosuna naklen atanıp atanamayacağına ilişkin ilgi yazı incelenmiştir.
Bilindiği üzere, 15 03/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile kabul edilerek 18 04 1999 tarihli ve 23670 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan ve 21 09/2004 tarihli ve 2004/8246 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile değiştirilen Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmeliğin 2'nci maddesinde; bu Yönetmeliğin, 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanını Hükmünde Kararname’nin eki (I) ve (III) sayılı cetvellerde yer alan kadrolarda, il özel idareleri ve belediyeler ile bunların kurdukları birlik, müessese ve işletmelere ait memur kadrolarında, özelleştirme kapsam ve programında bulunan kuruluşlar da dahil olmak üzere kamu iktisadi teşebbüsleri ve bağlı ortaklıklarına ait memur kadroları ile sözleşmeli personel pozisyonlarında istihdam edilen personelin, müdür ve daha alt görevlere görevde yükselme mahiyetindeki asaleten atamaları ile en az ortaöğretim düzeyinde mesleki veya teknik eğitim sonucu ihraz edilen unvanlara ilişkin unvan değişikliği mahiyetindeki asaleten atamaları hakkında uygulanacağı hüküm altına alınmıştır. Adı geçen Genel Yönetmeliğin ek 1'inci maddesinde ise, "Kurumlar aynı unvana veya bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara veya daha alt unvanlara naklen atama yapabilir. " hükmüne yer verilmiştir.
Ayrıca, 05 02/2000 tarihli ve 23952 saydı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren İl Özel İdareleri. Belediyeler ve İl Özel İdareleri ve Belediyelerin Kurdukları Birlik Müessese ve İşletmeler ile Bunlara Bağlı Döner Sermayeli Kuruluşlardaki Memurların Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadroların ver aldığı 5'iııci maddesinin (a) bendinde, "Yönetim Hizmetleri Grubu" içerisinde bazı müdür kadroları isimleriyle birlikte belirtildikten sonra "Bunlar dışında kalan diğer müdürler" ifadesi kullanılmak suretiyle diğer "Müdür" kadroları da düzenlenmiş olup; "Müdür" kadrolarına atanabilmek için de adı geçen Yönetmeliğin 14 a ve b ile 15/a maddelerinde, "Teknik öğrenim gerektiren müdürlükler için atanacağı kadroyla ilgili en az dört yıllık yüksek öğrenim bitirmiş veya denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarından mezun olmak; diğer müdür kadrolarına atanabilmek için kamu yönetimi, maliye, işletme, iktisat, çalışma ekonomisi, sosyal ve idari bilimler dallarında yüksek öğrenim bitirmiş veya bunlara denkliği Milli Eğitim Bakanlığınca kabul edilmiş yurt dışı öğrenim kurumlarından mezun olmak; 65" sayılı Kanunun 68'iııci maddesinin (B) bendinde yazılı süreler kadar hizmeti bulunmak; en az 2 yıl müdür yardımcısı kadrosunda bulunmak, müdür yardımcılığı kadrosu yoksa 3 yıl şef veya aynı alt hizmet grubunda bir kadroda bulunmak, hiçbiri yoksa biriminde 4 yıl çalışmış olmak." şartları getirilmiştir.
Yukarıdaki hükümler çerçevesinde, "Belediye Başkan Yardımcısı" kadrosundan "İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürü" unvanlı kadroya atanmanın görevde yükselme mahiyetinde bir atama olarak değerlendirilmemesi sebebiyle; adı geçen Personelin, halen "Belediye Başkan Yardımcısı" kadrosunda asaleten görev yapıyor olması ve mevzuatta aranan diğer şartları taşıması kaydıyla, "İnsan Kaynakları ve Eğitim Müdürü" kadrosuna görevde yükselme eğitimi ve sınavına tabi tutulmadan naklen atanmasının Kurumunuzun takdirinde bulunduğu mütalaa edilmektedir."
Buna göre ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’ın mevzuata aykırı olarak zabıta şube müdürlüğü kadrosuna atanması sonucunda, hesaplanması Daire Kararında yer alan kamu zararı tablosunda gösterildiği üzere, adı geçene yapılan maaş ödemesinde 5018 sayılı Kanunun 71’inci maddesi kapsamında mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması suretiyle kamu zararına sebebiyet verildiği anlaşılmıştır.
BU İTİBARLA, yukarıda belirtilen gerekçelerle Başsavcılık talebinin kabul edilmesine, ilişilecek husus bulunmadığı hükmünü içeren 752 Karar-184 İlam sayılı Daire Kararının 24’üncü maddesinin BOZULARAK, yeniden hüküm tesis edilmesini teminen Dosyanın Dairesine Gönderilmesine yeniden hüküm tesis edilmesini teminen Dosyanın Dairesine Gönderilmesine (Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in aşağıda yer alan karşı oy gerekçelerine karşı), oy çokluğuyla,
Karar verildiği 18.10.2023 tarih ve 56019 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
(Karşı oy gerekçesi
Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in karşı oy gerekçesi
Somut uygulamanın esas yönünden incelenmesinde, Daire Kararının gerekçesinde mevzuatın somut uygulamaya uygulanması mevzuata uygundur.
Daire Kararında yer alan gerekçelerle somut uygulamada hukuka aykırılık bulunmaması dolayısıyla kamu zararı oluşmadığından, ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki gerekir.)