SayıştaySayıştay Temyiz Kararı57622
Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar
Kurum / İdareBelediyeler ve Bağlı İdareler
Daire6
Dosya No54396
Yılı2022
Konu: Diğer bir kamu idaresinde geçici görevlendirilmiş olan belediye personeline sosyal denge tazminatı verilmemesi gerektiği hakkında.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
48 İlam sayılı Daire Kararının 14’üncü maddesiyle, ... Büyükşehir Belediyesinde sözleşmeli olarak çalışan üç personelin ... Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevle görevlendirilmelerine rağmen bu Kurumda görev yaptıkları sürece sosyal denge tazminatından yararlanmaları sonucu oluşan … TL kamu zararının sorumlulara ödettirilmesine hükmedilmiştir. Kararda sorumlu tutulanlar: Harcama Yetkilisi ve Gerçekleştirme Görevlisidir.
Daire Kararında ayrıca: “sorgu konusu … TL’nin / … TL’si hakkında 4688 sayılı Kanun’un Geçici 16’ncı maddesi kapsamında sorumlular hakkında idari veya mali yargılama ve takibat yapılamayacağından, başlamış olanlar ise işlemden kaldırılacağından dosyanın esas yönüyle görüşülmesine mahal olmadığına ve işlemden kaldırılmasına” karar verilmiştir. Hükmün bu kısmıyla ilgili temyiz başvurusu bulunmamaktadır.
Esas yönünden inceleme
Somut uygulama
… (Elektrik Mühendisi), … (Makine Mühendisi), … (İnşaat Mühendisi) ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapmakta iken ... Valiliği olur’u ile Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevlendirilmiştir.
Belediye tarafından adı geçen üç personele sosyal denge tazminatı ödenmiştir.
Daire Kararında, Belediye ve yetkili sendika arasında imzalanan ve 01.01.2022 tarihinden itibaren geçerli olan Sosyal Denge Tazminatı Sözleşmesine göre Belediye dışında geçici görevli personele sosyal denge tazminatı ödenemeyeceği gerekçesiyle adları belirtilen üç personele Aralık ayında ödenen sosyal denge tazminatının kamu zararı olduğuna hükmedilmiştir.
Mevzuat
375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin ek 15’inci maddesi aşağıdadır:
“Ek Madde 15- (Ek: 4/4/2012-6289/33 md.)
Belediyeler ve bağlı kuruluşları ile il özel idarelerinin kadro ve pozisyonlarında istihdam edilen kamu görevlilerine sosyal denge tazminatı ödenebilir. Sosyal denge tazminatının ödenebilecek aylık tutarı, 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu Sözleşme Kanununa göre yapılan toplu sözleşmede belirlenen tavan tutarı geçmemek üzere ilgili belediye ve il özel idaresi ile ilgili belediye ve il özel idaresinde en çok üyeye sahip kamu görevlileri sendikası arasında anılan Kanunda öngörülen hükümler çerçevesinde yapılabilecek sözleşmeyle belirlenir.”
4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu Sözleşme Kanunu’nun ilgili maddeleri aşağıdadır:
“Toplu sözleşmenin kapsamı
Madde 28 – (Değişik: 4/4/2012-6289/18 md.)
Toplu sözleşme; kamu görevlilerinin mali ve sosyal haklarını düzenleyen mevcut mevzuat hükümleri dikkate alınarak kamu görevlilerine uygulanacak katsayı ve göstergeler, aylık ve ücretler, her türlü zam ve tazminatlar, ek ödeme, toplu sözleşme ikramiyesi, fazla çalışma ücreti, harcırah, ikramiye, doğum, ölüm ve aile yardımı ödenekleri, cenaze giderleri, yiyecek ve giyecek yardımları ve diğer mali ve sosyal hakları kapsar.
Toplu sözleşme ikramiyesi hariç olmak üzere toplu sözleşme hükümlerinin uygulanmasında sendika üyesi olan ve sendika üyesi olmayan kamu görevlileri arasında ayrım yapılamaz.
Toplu sözleşme hükümleri, sözleşmenin yapıldığı tarihi takip eden iki mali yıl için geçerlidir. / …”
“Mahalli idarelerde sözleşme imzalanması
Madde 32 – (Değişik: 4/4/2012-6289/22 md.)
27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 15 inci maddesi hükümleri çerçevesinde sosyal denge tazminatının ödenmesine belediyelerde belediye başkanının teklifi üzerine belediye meclisince, il özel idaresinde valinin teklifi üzerine il genel meclisince karar verilmesi halinde, sözleşme döneminde verilecek sosyal denge tazminatı tutarını belirlemek üzere ilgili mahalli idarede en çok üyeye sahip sendikanın genel başkanı veya sendika yönetim kurulu tarafından yetkilendirilecek bir temsilcisi ile belediyelerde belediye başkanı, il özel idaresinde vali arasında toplu sözleşme sürecinin tamamlanmasını izleyen üç ay içerisinde sözleşme yapılabilir. Bu sözleşme bu Kanunun uygulanması bakımından toplu sözleşme sayılmaz ve bu kapsamda Kamu Görevlileri Hakem Kuruluna başvurulamaz.
Yapılacak sözleşme, toplu sözleşme dönemi ile sınırlı olarak uygulanır ve sözleşme süresi hiçbir şekilde izleyen mahalli idareler genel seçimi tarihini geçemez. Mahalli idareler genel seçim tarihini izleyen üç ay içerisinde de toplu sözleşme dönemiyle sınırlı olmak üzere sözleşme yapılabilir. Bu sözleşmeye dayanılarak yapılan ödemeler kazanılmış hak sayılmaz. / …”
“Geçici Madde 14- (Ek: 4/4/2012-6289/30 md.)
15/3/2012 tarihinden önce 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 15 inci maddesi kapsamındaki idareler ile ilgili sendikalar arasında toplu iş sözleşmesi, toplu sözleşme, sosyal denge sözleşmesi ve benzeri adlar altında imzalanan sözleşmelerin uygulanmasına, söz konusu sözleşmelerde öngörülen sürelerin sonuna kadar devam edilebilir. Anılan sözleşmelerin uygulanmasına devam edildiği dönem için 32 nci madde hükümleri çerçevesinde ayrıca sözleşme yapılamaz. Söz konusu sözleşmeleri 31/12/2015 tarihinden önce sona eren veya mevcut sözleşmeleri bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonra karşılıklı olarak feshedilen kapsama dahil idareler, sözleşmelerinin sona eriş veya fesih tarihini izleyen bir ay içinde sözleşmelerin sona erdiği veya feshedildiği tarih ile bu Kanunda öngörülen toplu sözleşme dönemi sonuna kadarki dönemle sınırlı olmak üzere üçüncü fıkra hükümleri dikkate alınmaksızın 32 nci madde hükümleri çerçevesinde sözleşme yapabilir. Ancak 32 nci madde uyarınca toplu sözleşmede belirlenen tavan tutarın, unvanlar itibarıyla ilgili personele söz konusu sözleşmeler uyarınca yapılmakta olan ortalama aylık ödemenin altında kalması halinde; üçüncü fıkra hükümleri dikkate alınmaksızın 32 nci madde hükümleri esas alınarak 31/12/2015 tarihine kadar uygulanabilecek sözleşmelerde bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte uygulanan sözleşme uyarınca unvanlar itibarıyla ilgili personele ödenen ortalama aylık tutar tavan olarak esas alınabilir. Bu şekilde yapılacak ödemeler kazanılmış hak sayılmaz.”
Kamu Görevlilerinin Geneline ve Hizmet Kollarına Yönelik Malî ve Sosyal Haklara İlişkin 2022 ve 2023 Yıllarını Kapsayan 6. Dönem Toplu Sözleşme’nin ilgili maddeleri aşağıdadır:
“BİRİNCİ KISIM Genel Hükümler
…
Dayanak
MADDE 2- (1) Bu Toplu Sözleşme, 4688 sayılı Kanunun 28-32 nci maddelerine dayanılarak akdedilmiştir.”
“ÜÇÜNCÜ KISIM Hizmet Kollarına Yönelik Mali ve Sosyal Haklar
DÖRDÜNCÜ BÖLÜM Yereli Yönetim Hizmet Koluna İlişkin Toplu Sözleşme
Sosyal denge tazminatı
MADDE 1- (1) Belediyeler ve bağlı kuruluştan ile il özel idarelerinin kadro ve pozisyonlarında istihdam edilen kamu görevlilerine, 4688 sayılı Kanunun 32 nci maddesinde yer alan usul ve esaslar çerçevesinde ödenebilecek sosyal denge tazminatı aylık tavan tutan, en yüksek Devlet memuru aylığının (ek gösterge dahil) %120’sidir. Sosyal denge tazminatının verilmesi yönünde yapılabilecek sözleşmelerde, tavan tutan asmamak kaydıyla çeşitli adlar altında yapılan ödemeler dahil ödenebilecek tazminatın aylık tutan, görev yapılan birim ve iş hacmi, görevin önem ve güçlüğü, görev yerinin özelliği, çalışma süresi, kadro veya görev unvanı ile derecesi gibi kriterlere göre farklı olarak belirlenebilir.”
‘Sosyal denge tazminatı kriteri
MADDE 4- (1) 4688 sayılı Kanunun 32 nci maddesinin birinci fıkrasındaki “üç ay” ibaresi “yedi ay” olarak uygulanır.
(2) 4688 sayılı Kanunun 32 nci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan “yüzde otuzunu” ibaresi “yüzde otuz beşini”, “yüzde yirmi beşini” ibaresi “yüzde otuzunu” olarak uygulanır.’
‘Sosyal denge tazminatı süre uzatımı
MADDE 6- (1) 4688 saydı Kanunun geçici 14 üncü maddesinde yer alan “31/12/2015” ibaresi “31/12/2023” şeklinde uygulanır. (2) Bu hüküm çerçevesinde yapılacak ödeme tutan hiçbir şekilde 1 inci maddede yer alan sosyal denge tazminatı oranı ile belirlenecek tutarı aşamaz.’
26.11.2022 tarih ve 32025 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 7421 sayılı Vergi Usul Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 10’uncu maddesi aşağıdadır:
“MADDE 10-25/6/2001 tarihli ve 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu Sözleşme Kanununa aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.
“GEÇİCİ MADDE 16- Konusu suç teşkil etmemek kaydıyla; bu maddenin yürürlük tarihine kadar bu Kanun veya 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 15 inci maddesi hükümlerine aykırı olarak sosyal denge tazminatı ödediği tespit edilen il özel idareleri, belediyeler, büyükşehir belediyeleri ve bağlı kuruluşları ile bunların üyesi olduğu mahalli idare birliklerinin yetkili veya görevli olan sorumluları hakkında yapılan bu ödemeler nedeniyle idari veya mali yargılama ve takibat yapılamaz; başlamış olanlar işlemden kaldırılır.”
657 sayılı Kanun’un ek 8’inci maddesi aşağıdadır:
“Kurumlar arası geçici süreli görevlendirme:
Ek Madde 8 – (31/7/1970 - 1327/74 md. ile gelen Ek 1 inci md. hükmü olup madde numarası teselsül ettirilmiştir.; Değişik: 13/2/2011 - 6111/115 md.)
Memurlar, geçici görevlendirme yapmak isteyen kurumun talebi ve çalıştıkları kurumun izni ile diğer kamu kurum ve kuruluşlarında aşağıda belirtilen şartlarla geçici süreli olarak görevlendirilebilir:
a) Yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, memurun görevlendirileceği kurumda göreve ilişkin 4 üncü ve daha yukarı bir dereceden boş bir kadronun bulunması şarttır.
b) Geçici süreli görevlendirilen memurlar, geçici süreli olarak görevlendirildikleri kurumların mevzuatına uymakla yükümlüdür.
c) Geçici süreli olarak görevlendirilen memurlar, yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, aylıkları ile diğer malî ve sosyal haklarını kurumlarından alır. Bu memurların kadroları ile ilişkileri, kendi sınıf ve derecelerindeki terfi ve emeklilik hakları devam eder.
d) Geçici süreli görevlendirme süresi bir yılda altı ayı geçemez. Yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri için geçici görevlendirme süresi en çok iki yıldır; gerekli görülmesi hâlinde bu süre bir katına kadar uzatılabilir.
e) Geçici süreli görevlendirmenin, memurların göreviyle ilgili olması şarttır.
f) Geçici süreli görevlendirmede memurun muvafakati aranır.
Birinci fıkrada belirtilen hâller dışında memurlar, kamu yararı ve hizmet gerekleri sebebiyle ihtiyaç duyulması hâlinde kurumlarınca, Devlet Personel Başkanlığının uygun görüşü alınarak diğer kamu kurum ve kuruluşlarında altı aya kadar geçici süreli olarak görevlendirilebilir.”
... Büyükşehir Belediyesi ile …-Sen arasında 03.03.2022 tarihinde sosyal denge tazminatı sözleşmesi imzalanmıştır. Sözleşme, 01.01.2022 tarihinden itibaren yürürlükte olmak üzere imzalanmıştır. Sözleşmenin ilgili maddeleri aşağıdadır:
“Sözleşmenin kapsamı
MADDE 4- (1) Bu Sözleşme;
a) Yer olarak, İdareye bağlı tüm işyerleri ile bu işyerinin bağlantı ve eklerini kapsar.
b) Şahıs olarak, İdarede halihazırda çalışan ve Sözleşme süresince çalışmaya başlayan ve fiilen görevine devam eden kamu görevlilerini kapsar.”
“Yararlanma şartları
MADDE 5- (1) …-SEN üyeleri ile diğer sendikalara üye olan ya da herhangi bir sendikaya üye olmayan kamu görevlileri bu Sözleşmeden yararlanır.
(2) Sosyal denge tazminatı aşağıdaki hallerde ödenmez.
a) Devlet memurlarının aylıksız izinde geçen süreleri ile sözleşmeli personelin pozisyonu saklı tutularak hizmet sözleşmesi feshedilen süreler.
b) Kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler.
c) Görevden uzaklaştırma tedbiri uygulanan süreler.
d) Görevden uzaklaştırma tedbiri kaldırılan kamu görevlisine, görevden uzakta geçirdiği sürelerde ödenmeyen sosyal denge tazminatı ödenir.”
5018 sayılı Kanun’un 71’inci maddesi aşağıdadır:
“Kamu zararı
Madde 71- (Değişik birinci fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararı; kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.
Kamu zararının belirlenmesinde;
a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,
f) (Mülga: 22/12/2005-5436/10 md.)
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
esas alınır.”
Değerlendirme
Öncelikle, 4688 sayılı Kanun’un geçici 16’ncı maddesinin yürürlük tarihi 26.11.2022’dir. Buna göre, 26.11.2022 tarihinden sonra yapılan sosyal denge tazminatı ödemeleri 4688 sayılı Kanun’un geçici 16’ncı maddesi kapsamında değildir. Belirtilen tarihten sonra yapılan sosyal denge tazminatı ödemeleri ile ilgili olarak mevzuata ve hukuka aykırılık iddiasıyla idari ve mali yargılama ve takibat yapılabilecektir. Somut uygulamada sosyal denge tazminatı ödemeleri 2022 yılı Aralık ayında yapılmış olması dolayısıyla bu ödemelerin sorumluları hakkında idari ve mali yargılama ve takibat yapılabilecektir.
... Büyükşehir Belediyesi ile yetkili sendika arasında 01.01.2022 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere 03.03.2022 tarihinde imzalanan Sosyal Denge Tazminatı Sözleşmesinin (Sözleşme) “Yararlanma Şartları” başlıklı 5’inci maddesinin ikinci fıkrasında personelin kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler boyunca bu tazminattan yararlandırılmayacağı düzenlenmiştir.
Somut uygulamada ... Büyükşehir Belediyesinde sözleşmeli olarak çalışan üç personel, ... Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevlendirilmelerine rağmen bu Kurumda geçici görevli oldukları sürece sosyal denge tazminatından yararlandırılmışlardır.
657 sayılı Kanun’un ek 8’inci maddesine göre, geçici süreli olarak görevlendirilen memurların, yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, aylıkları ile diğer malî ve sosyal haklarını kuruluşlarından alacağı belirtilmiştir. Ancak sosyal denge tazminatı mali ve sosyal haklar kapsamında olsa da söz konusu tazminatın ödenmesine dair esaslar -yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere- belediye ve yetkili sendika arasında akdedilen sosyal denge sözleşmesi ile belirlenmektedir. Mevzuatın açık hükmüne göre, belediye ve yetkili sendika arasında akdedilen sözleşmeye dayanarak yapılan ödemeler kazanılmış hak sayılmaz.
Sonuç olarak, Sözleşmenin m.5/2-b bendine aykırı olarak, ... Büyükşehir Belediyesinde sözleşmeli olarak çalışan üç personelin ... Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevlendirilmelerine rağmen bu Kurumda görev yaptıkları sürece sosyal denge tazminatından yararlanmaları sonucunda, 5018 sayılı Kanun’un 71’inci maddesinde düzenlenen “mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması” kapsamında kamu zararı oluştuğu anlaşılmıştır.
BU İTİBARLA, yukarıda belirtilen gerekçeyle Kamu İdaresi ve sorumluların savunması reddedilerek, 940 Karar-48 İlam sayılı Daire Kararının 14’üncü maddesinin TASDİKİNE (…, …, …, …’nun aşağıda yer alan karşı oy gerekçesi karşısında), oy çokluğuyla,
6085 sayılı Kanun’un 57’nci maddesi gereği bu Kararın yazılı bildirim tarihinden itibaren on beş gün içerisinde Sayıştayda Karar Düzeltilmesi yolu açık olmak üzere,
Karar verildiği 08.01.2025 tarih ve 57622 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
(Karşı oy gerekçesi
…, …, …, …’nun karşı oy gerekçesi
375 sayılı KHK’nın ek 15’inci maddesinde belirtilen kamu idareleri tarafından “kadro ve pozisyonlarında istihdam edilen kamu görevlilerine” sosyal denge tazminatı ödenebilecektir. Bir kamu idaresi tarafından mevzuatta belirtilen personeline ödeyebileceği aylık sosyal denge tazminatı tutarı, 4688 sayılı Kanun’a göre yapılan toplu sözleşmede belirtilen tavan tutarı aşmamak üzere bu kamu idaresi ile yetkili sendika arasında yine kanunda öngörülen çerçevede akdedilen sözleşmeye göre belirlenir. Sosyal denge tazminatının ödenebileceği kamu görevlileri de yine 4688 sayılı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinin a-bendinde tanımlanmıştır: “Bu Kanunun uygulanmasında; / a) (Değişik: 4/4/2012-6289/3 md.) Kamu görevlisi: Bu Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların kadro veya pozisyonlarında istihdam edilenlerden işçi statüsü dışında çalışan kamu görevlilerini, …/ ifade eder.”
Daire Kararında Belediyede görev yapmakta iken Valilik tarafından Valiliğe ait bir birimde geçici görevlendirilen üç personelin Belediye bütçesinden sosyal denge tazminatı ödenemeyeceği belirtilmiştir. Bu gerekçe, Belediye ile yetkili sendika arasında akdedilmiş olan 03.03.2022 imzalanma tarihli sosyal denge tazminatı sözleşmesinin 5’inci maddesinin ikinci fıkrasına dayanmaktadır. Diğer bir ifadeyle, Daire Kararının gerekçesi doğrudan 375 sayılı KHK, 4688 sayılı Kanun veya 6.Dönem Toplu Sözleşmeye aykırılık hali değildir.
01.01.2022’den itibaren Belediyede geçerli olan sosyal denge tazminatı sözleşmesinin “Yararlanma Şartları” başlıklı 5’inci maddesinin ikinci fıkrasında personelin kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler boyunca bu tazminattan yararlanamayacağı düzenlenmiştir.
Öncelikle Sözleşmenin m.5/2-b bendinin üst normlara uygunluğunun denetlenmesi gerekir. Sözleşmenin 5’inci maddesinin sözünde:
“(2) Sosyal denge tazminatı aşağıdaki hallerde ödenmez.
…
b) Kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler.
…”
denilmektedir. Sözleşmenin 5’inci maddesinin sözünden, Belediye personeli olup başka kurumda geçici görev yapan personel mi yoksa başka kurum personeli olup Belediyede geçici görev yapan personel mi, yoksa her iki durum mu kastedildiği anlaşılamamaktadır. Somut uygulamada, Belediyenin kadro ve pozisyonlarında istihdam edilmekte olup geçici olarak başka kurumda görevli personel söz konusudur. Buna göre 5’inci maddenin üst normlara uygun olup olmadığı, Belediye personeli olup başka kurumda geçici görev yapan personel bağlamında incelenecektir.
375 sy KHK’nın ek 15’inci maddesinde belirtilen kamu idarelerinde çalışan personelden geçici görevle başka bir kamu idaresinde çalışanların bu tazminattan yararlanamayacağı yönünde mevzuatta bir düzenleme bulunmamaktadır. Sözleşmede Kamu İdaresi ve yetkili sendikanın uzlaşmasıyla sosyal denge tazminatı ödenmesinde kamu idaresinin bütçe ve diğer kaynak ve öncelikleri dikkate alınarak mevzuatta yer alan sınırlara ek birtakım sınırlamalar yapılabilir. Ancak bu sınırlamaların mevzuatta yer alan genel ilkelere uygun olması gerekir. Somut uygulamada Belediye personeli olup da geçici görevle başka bir kamu idaresinde görev yapan kişilerin sosyal denge tazminatından yararlandırılmaması gerektiği hususu kanun önünde eşitlik ilkesi çerçevesinde değerlendirildiğinde, sözleşmede yer alan bu düzenlemenin, anlamlı bir farklılığa dayanmaması dolayısıyla, kanun önünde eşitliğe uygun olmadığı görülmüştür.
375 sayılı KHK, 4688 sayılı Kanun ve Toplu Sözleşmede geçici görevlendirilen personele ödenecek sosyal denge tazminatı ile ilgili bir farklılaşma bulunmadığı, 657 sayılı Kanun’un ek 8’inci maddesinin c-bendinde yer alan “Geçici süreli olarak görevlendirilen memurlar, yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, aylıkları ile diğer malî ve sosyal haklarını kurumlarından alır” düzenlemesi birlikte değerlendirildiğinde, somut uygulama burada belirtilen mevzuata uygundur.
Somut uygulama Sözleşmenin m.5/2-b bendine uygun değildir. Ancak Sözleşmenin bu maddesi üst normlarına uygun olmadığı için, somut uygulamanın m.5/2-b hariç olmak üzere Sözleşmeye uygun olması ve diğer üst normlara uygun olması, mevzuata uygunluk sonucunu verecektir.
Diğer bir husus olarak, sosyal denge tazminatının kazanılmış hak olmaması, bu hakkın Belediye personeline kanun önünde eşitlik ilkesi gözetilmeden sağlanabileceği şeklinde de yorumlanmamalıdır.
Ayrıca belirtilmelidir ki, adı geçen geçici görevli üç personelin, geçici görev yaptıkları kurumda sosyal denge tazminatı veya başka bir ilave mali veya sosyal haktan yararlandığı yönünde bir tespit bulunmamaktadır.
Sonuç olarak somut uygulamada adı geçen geçici görevli üç personele sosyal denge tazminatı ödenmesinin mevzuata uygun olduğu, bu ödemeler dolayısıyla kamu zararı oluşmadığı sonucuna varılmıştır.
Bu İtibarla, yukarıda belirtilen gerekçeyle, 940 Karar-48 İlam sayılı Daire Kararının 14’üncü maddesinin Kaldırılması gerekir.)
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
48 İlam sayılı Daire Kararının 14’üncü maddesiyle, ... Büyükşehir Belediyesinde sözleşmeli olarak çalışan üç personelin ... Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevle görevlendirilmelerine rağmen bu Kurumda görev yaptıkları sürece sosyal denge tazminatından yararlanmaları sonucu oluşan … TL kamu zararının sorumlulara ödettirilmesine hükmedilmiştir. Kararda sorumlu tutulanlar: Harcama Yetkilisi ve Gerçekleştirme Görevlisidir.
Daire Kararında ayrıca: “sorgu konusu … TL’nin / … TL’si hakkında 4688 sayılı Kanun’un Geçici 16’ncı maddesi kapsamında sorumlular hakkında idari veya mali yargılama ve takibat yapılamayacağından, başlamış olanlar ise işlemden kaldırılacağından dosyanın esas yönüyle görüşülmesine mahal olmadığına ve işlemden kaldırılmasına” karar verilmiştir. Hükmün bu kısmıyla ilgili temyiz başvurusu bulunmamaktadır.
Esas yönünden inceleme
Somut uygulama
… (Elektrik Mühendisi), … (Makine Mühendisi), … (İnşaat Mühendisi) ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapmakta iken ... Valiliği olur’u ile Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevlendirilmiştir.
Belediye tarafından adı geçen üç personele sosyal denge tazminatı ödenmiştir.
Daire Kararında, Belediye ve yetkili sendika arasında imzalanan ve 01.01.2022 tarihinden itibaren geçerli olan Sosyal Denge Tazminatı Sözleşmesine göre Belediye dışında geçici görevli personele sosyal denge tazminatı ödenemeyeceği gerekçesiyle adları belirtilen üç personele Aralık ayında ödenen sosyal denge tazminatının kamu zararı olduğuna hükmedilmiştir.
Mevzuat
375 sayılı Kanun Hükmünde Kararname’nin ek 15’inci maddesi aşağıdadır:
“Ek Madde 15- (Ek: 4/4/2012-6289/33 md.)
Belediyeler ve bağlı kuruluşları ile il özel idarelerinin kadro ve pozisyonlarında istihdam edilen kamu görevlilerine sosyal denge tazminatı ödenebilir. Sosyal denge tazminatının ödenebilecek aylık tutarı, 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu Sözleşme Kanununa göre yapılan toplu sözleşmede belirlenen tavan tutarı geçmemek üzere ilgili belediye ve il özel idaresi ile ilgili belediye ve il özel idaresinde en çok üyeye sahip kamu görevlileri sendikası arasında anılan Kanunda öngörülen hükümler çerçevesinde yapılabilecek sözleşmeyle belirlenir.”
4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu Sözleşme Kanunu’nun ilgili maddeleri aşağıdadır:
“Toplu sözleşmenin kapsamı
Madde 28 – (Değişik: 4/4/2012-6289/18 md.)
Toplu sözleşme; kamu görevlilerinin mali ve sosyal haklarını düzenleyen mevcut mevzuat hükümleri dikkate alınarak kamu görevlilerine uygulanacak katsayı ve göstergeler, aylık ve ücretler, her türlü zam ve tazminatlar, ek ödeme, toplu sözleşme ikramiyesi, fazla çalışma ücreti, harcırah, ikramiye, doğum, ölüm ve aile yardımı ödenekleri, cenaze giderleri, yiyecek ve giyecek yardımları ve diğer mali ve sosyal hakları kapsar.
Toplu sözleşme ikramiyesi hariç olmak üzere toplu sözleşme hükümlerinin uygulanmasında sendika üyesi olan ve sendika üyesi olmayan kamu görevlileri arasında ayrım yapılamaz.
Toplu sözleşme hükümleri, sözleşmenin yapıldığı tarihi takip eden iki mali yıl için geçerlidir. / …”
“Mahalli idarelerde sözleşme imzalanması
Madde 32 – (Değişik: 4/4/2012-6289/22 md.)
27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 15 inci maddesi hükümleri çerçevesinde sosyal denge tazminatının ödenmesine belediyelerde belediye başkanının teklifi üzerine belediye meclisince, il özel idaresinde valinin teklifi üzerine il genel meclisince karar verilmesi halinde, sözleşme döneminde verilecek sosyal denge tazminatı tutarını belirlemek üzere ilgili mahalli idarede en çok üyeye sahip sendikanın genel başkanı veya sendika yönetim kurulu tarafından yetkilendirilecek bir temsilcisi ile belediyelerde belediye başkanı, il özel idaresinde vali arasında toplu sözleşme sürecinin tamamlanmasını izleyen üç ay içerisinde sözleşme yapılabilir. Bu sözleşme bu Kanunun uygulanması bakımından toplu sözleşme sayılmaz ve bu kapsamda Kamu Görevlileri Hakem Kuruluna başvurulamaz.
Yapılacak sözleşme, toplu sözleşme dönemi ile sınırlı olarak uygulanır ve sözleşme süresi hiçbir şekilde izleyen mahalli idareler genel seçimi tarihini geçemez. Mahalli idareler genel seçim tarihini izleyen üç ay içerisinde de toplu sözleşme dönemiyle sınırlı olmak üzere sözleşme yapılabilir. Bu sözleşmeye dayanılarak yapılan ödemeler kazanılmış hak sayılmaz. / …”
“Geçici Madde 14- (Ek: 4/4/2012-6289/30 md.)
15/3/2012 tarihinden önce 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 15 inci maddesi kapsamındaki idareler ile ilgili sendikalar arasında toplu iş sözleşmesi, toplu sözleşme, sosyal denge sözleşmesi ve benzeri adlar altında imzalanan sözleşmelerin uygulanmasına, söz konusu sözleşmelerde öngörülen sürelerin sonuna kadar devam edilebilir. Anılan sözleşmelerin uygulanmasına devam edildiği dönem için 32 nci madde hükümleri çerçevesinde ayrıca sözleşme yapılamaz. Söz konusu sözleşmeleri 31/12/2015 tarihinden önce sona eren veya mevcut sözleşmeleri bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihten sonra karşılıklı olarak feshedilen kapsama dahil idareler, sözleşmelerinin sona eriş veya fesih tarihini izleyen bir ay içinde sözleşmelerin sona erdiği veya feshedildiği tarih ile bu Kanunda öngörülen toplu sözleşme dönemi sonuna kadarki dönemle sınırlı olmak üzere üçüncü fıkra hükümleri dikkate alınmaksızın 32 nci madde hükümleri çerçevesinde sözleşme yapabilir. Ancak 32 nci madde uyarınca toplu sözleşmede belirlenen tavan tutarın, unvanlar itibarıyla ilgili personele söz konusu sözleşmeler uyarınca yapılmakta olan ortalama aylık ödemenin altında kalması halinde; üçüncü fıkra hükümleri dikkate alınmaksızın 32 nci madde hükümleri esas alınarak 31/12/2015 tarihine kadar uygulanabilecek sözleşmelerde bu maddenin yürürlüğe girdiği tarihte uygulanan sözleşme uyarınca unvanlar itibarıyla ilgili personele ödenen ortalama aylık tutar tavan olarak esas alınabilir. Bu şekilde yapılacak ödemeler kazanılmış hak sayılmaz.”
Kamu Görevlilerinin Geneline ve Hizmet Kollarına Yönelik Malî ve Sosyal Haklara İlişkin 2022 ve 2023 Yıllarını Kapsayan 6. Dönem Toplu Sözleşme’nin ilgili maddeleri aşağıdadır:
“BİRİNCİ KISIM Genel Hükümler
…
Dayanak
MADDE 2- (1) Bu Toplu Sözleşme, 4688 sayılı Kanunun 28-32 nci maddelerine dayanılarak akdedilmiştir.”
“ÜÇÜNCÜ KISIM Hizmet Kollarına Yönelik Mali ve Sosyal Haklar
DÖRDÜNCÜ BÖLÜM Yereli Yönetim Hizmet Koluna İlişkin Toplu Sözleşme
Sosyal denge tazminatı
MADDE 1- (1) Belediyeler ve bağlı kuruluştan ile il özel idarelerinin kadro ve pozisyonlarında istihdam edilen kamu görevlilerine, 4688 sayılı Kanunun 32 nci maddesinde yer alan usul ve esaslar çerçevesinde ödenebilecek sosyal denge tazminatı aylık tavan tutan, en yüksek Devlet memuru aylığının (ek gösterge dahil) %120’sidir. Sosyal denge tazminatının verilmesi yönünde yapılabilecek sözleşmelerde, tavan tutan asmamak kaydıyla çeşitli adlar altında yapılan ödemeler dahil ödenebilecek tazminatın aylık tutan, görev yapılan birim ve iş hacmi, görevin önem ve güçlüğü, görev yerinin özelliği, çalışma süresi, kadro veya görev unvanı ile derecesi gibi kriterlere göre farklı olarak belirlenebilir.”
‘Sosyal denge tazminatı kriteri
MADDE 4- (1) 4688 sayılı Kanunun 32 nci maddesinin birinci fıkrasındaki “üç ay” ibaresi “yedi ay” olarak uygulanır.
(2) 4688 sayılı Kanunun 32 nci maddesinin üçüncü fıkrasında yer alan “yüzde otuzunu” ibaresi “yüzde otuz beşini”, “yüzde yirmi beşini” ibaresi “yüzde otuzunu” olarak uygulanır.’
‘Sosyal denge tazminatı süre uzatımı
MADDE 6- (1) 4688 saydı Kanunun geçici 14 üncü maddesinde yer alan “31/12/2015” ibaresi “31/12/2023” şeklinde uygulanır. (2) Bu hüküm çerçevesinde yapılacak ödeme tutan hiçbir şekilde 1 inci maddede yer alan sosyal denge tazminatı oranı ile belirlenecek tutarı aşamaz.’
26.11.2022 tarih ve 32025 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 7421 sayılı Vergi Usul Kanunu ile Bazı Kanunlarda Değişiklik Yapılmasına Dair Kanunun 10’uncu maddesi aşağıdadır:
“MADDE 10-25/6/2001 tarihli ve 4688 sayılı Kamu Görevlileri Sendikaları ve Toplu Sözleşme Kanununa aşağıdaki geçici madde eklenmiştir.
“GEÇİCİ MADDE 16- Konusu suç teşkil etmemek kaydıyla; bu maddenin yürürlük tarihine kadar bu Kanun veya 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnamenin ek 15 inci maddesi hükümlerine aykırı olarak sosyal denge tazminatı ödediği tespit edilen il özel idareleri, belediyeler, büyükşehir belediyeleri ve bağlı kuruluşları ile bunların üyesi olduğu mahalli idare birliklerinin yetkili veya görevli olan sorumluları hakkında yapılan bu ödemeler nedeniyle idari veya mali yargılama ve takibat yapılamaz; başlamış olanlar işlemden kaldırılır.”
657 sayılı Kanun’un ek 8’inci maddesi aşağıdadır:
“Kurumlar arası geçici süreli görevlendirme:
Ek Madde 8 – (31/7/1970 - 1327/74 md. ile gelen Ek 1 inci md. hükmü olup madde numarası teselsül ettirilmiştir.; Değişik: 13/2/2011 - 6111/115 md.)
Memurlar, geçici görevlendirme yapmak isteyen kurumun talebi ve çalıştıkları kurumun izni ile diğer kamu kurum ve kuruluşlarında aşağıda belirtilen şartlarla geçici süreli olarak görevlendirilebilir:
a) Yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, memurun görevlendirileceği kurumda göreve ilişkin 4 üncü ve daha yukarı bir dereceden boş bir kadronun bulunması şarttır.
b) Geçici süreli görevlendirilen memurlar, geçici süreli olarak görevlendirildikleri kurumların mevzuatına uymakla yükümlüdür.
c) Geçici süreli olarak görevlendirilen memurlar, yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, aylıkları ile diğer malî ve sosyal haklarını kurumlarından alır. Bu memurların kadroları ile ilişkileri, kendi sınıf ve derecelerindeki terfi ve emeklilik hakları devam eder.
d) Geçici süreli görevlendirme süresi bir yılda altı ayı geçemez. Yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri için geçici görevlendirme süresi en çok iki yıldır; gerekli görülmesi hâlinde bu süre bir katına kadar uzatılabilir.
e) Geçici süreli görevlendirmenin, memurların göreviyle ilgili olması şarttır.
f) Geçici süreli görevlendirmede memurun muvafakati aranır.
Birinci fıkrada belirtilen hâller dışında memurlar, kamu yararı ve hizmet gerekleri sebebiyle ihtiyaç duyulması hâlinde kurumlarınca, Devlet Personel Başkanlığının uygun görüşü alınarak diğer kamu kurum ve kuruluşlarında altı aya kadar geçici süreli olarak görevlendirilebilir.”
... Büyükşehir Belediyesi ile …-Sen arasında 03.03.2022 tarihinde sosyal denge tazminatı sözleşmesi imzalanmıştır. Sözleşme, 01.01.2022 tarihinden itibaren yürürlükte olmak üzere imzalanmıştır. Sözleşmenin ilgili maddeleri aşağıdadır:
“Sözleşmenin kapsamı
MADDE 4- (1) Bu Sözleşme;
a) Yer olarak, İdareye bağlı tüm işyerleri ile bu işyerinin bağlantı ve eklerini kapsar.
b) Şahıs olarak, İdarede halihazırda çalışan ve Sözleşme süresince çalışmaya başlayan ve fiilen görevine devam eden kamu görevlilerini kapsar.”
“Yararlanma şartları
MADDE 5- (1) …-SEN üyeleri ile diğer sendikalara üye olan ya da herhangi bir sendikaya üye olmayan kamu görevlileri bu Sözleşmeden yararlanır.
(2) Sosyal denge tazminatı aşağıdaki hallerde ödenmez.
a) Devlet memurlarının aylıksız izinde geçen süreleri ile sözleşmeli personelin pozisyonu saklı tutularak hizmet sözleşmesi feshedilen süreler.
b) Kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler.
c) Görevden uzaklaştırma tedbiri uygulanan süreler.
d) Görevden uzaklaştırma tedbiri kaldırılan kamu görevlisine, görevden uzakta geçirdiği sürelerde ödenmeyen sosyal denge tazminatı ödenir.”
5018 sayılı Kanun’un 71’inci maddesi aşağıdadır:
“Kamu zararı
Madde 71- (Değişik birinci fıkra: 25/4/2007-5628/4 md.) Kamu zararı; kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunmasıdır.
Kamu zararının belirlenmesinde;
a) İş, mal veya hizmet karşılığı olarak belirlenen tutardan fazla ödeme yapılması,
b) Mal alınmadan, iş veya hizmet yaptırılmadan ödeme yapılması,
c) Transfer niteliğindeki giderlerde, fazla veya yersiz ödemede bulunulması,
d) İş, mal veya hizmetin rayiç bedelinden daha yüksek fiyatla alınması veya yaptırılması,
e) İdare gelirlerinin tarh, tahakkuk veya tahsil işlemlerinin mevzuata uygun bir şekilde yapılmaması,
f) (Mülga: 22/12/2005-5436/10 md.)
g) Mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması,
esas alınır.”
Değerlendirme
Öncelikle, 4688 sayılı Kanun’un geçici 16’ncı maddesinin yürürlük tarihi 26.11.2022’dir. Buna göre, 26.11.2022 tarihinden sonra yapılan sosyal denge tazminatı ödemeleri 4688 sayılı Kanun’un geçici 16’ncı maddesi kapsamında değildir. Belirtilen tarihten sonra yapılan sosyal denge tazminatı ödemeleri ile ilgili olarak mevzuata ve hukuka aykırılık iddiasıyla idari ve mali yargılama ve takibat yapılabilecektir. Somut uygulamada sosyal denge tazminatı ödemeleri 2022 yılı Aralık ayında yapılmış olması dolayısıyla bu ödemelerin sorumluları hakkında idari ve mali yargılama ve takibat yapılabilecektir.
... Büyükşehir Belediyesi ile yetkili sendika arasında 01.01.2022 tarihinden itibaren geçerli olmak üzere 03.03.2022 tarihinde imzalanan Sosyal Denge Tazminatı Sözleşmesinin (Sözleşme) “Yararlanma Şartları” başlıklı 5’inci maddesinin ikinci fıkrasında personelin kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler boyunca bu tazminattan yararlandırılmayacağı düzenlenmiştir.
Somut uygulamada ... Büyükşehir Belediyesinde sözleşmeli olarak çalışan üç personel, ... Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevlendirilmelerine rağmen bu Kurumda geçici görevli oldukları sürece sosyal denge tazminatından yararlandırılmışlardır.
657 sayılı Kanun’un ek 8’inci maddesine göre, geçici süreli olarak görevlendirilen memurların, yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, aylıkları ile diğer malî ve sosyal haklarını kuruluşlarından alacağı belirtilmiştir. Ancak sosyal denge tazminatı mali ve sosyal haklar kapsamında olsa da söz konusu tazminatın ödenmesine dair esaslar -yukarıda belirtilen mevzuat hükümlerinden anlaşılacağı üzere- belediye ve yetkili sendika arasında akdedilen sosyal denge sözleşmesi ile belirlenmektedir. Mevzuatın açık hükmüne göre, belediye ve yetkili sendika arasında akdedilen sözleşmeye dayanarak yapılan ödemeler kazanılmış hak sayılmaz.
Sonuç olarak, Sözleşmenin m.5/2-b bendine aykırı olarak, ... Büyükşehir Belediyesinde sözleşmeli olarak çalışan üç personelin ... Valiliği Yatırım İzleme ve Koordinasyon Başkanlığında geçici görevlendirilmelerine rağmen bu Kurumda görev yaptıkları sürece sosyal denge tazminatından yararlanmaları sonucunda, 5018 sayılı Kanun’un 71’inci maddesinde düzenlenen “mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması” kapsamında kamu zararı oluştuğu anlaşılmıştır.
BU İTİBARLA, yukarıda belirtilen gerekçeyle Kamu İdaresi ve sorumluların savunması reddedilerek, 940 Karar-48 İlam sayılı Daire Kararının 14’üncü maddesinin TASDİKİNE (…, …, …, …’nun aşağıda yer alan karşı oy gerekçesi karşısında), oy çokluğuyla,
6085 sayılı Kanun’un 57’nci maddesi gereği bu Kararın yazılı bildirim tarihinden itibaren on beş gün içerisinde Sayıştayda Karar Düzeltilmesi yolu açık olmak üzere,
Karar verildiği 08.01.2025 tarih ve 57622 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
(Karşı oy gerekçesi
…, …, …, …’nun karşı oy gerekçesi
375 sayılı KHK’nın ek 15’inci maddesinde belirtilen kamu idareleri tarafından “kadro ve pozisyonlarında istihdam edilen kamu görevlilerine” sosyal denge tazminatı ödenebilecektir. Bir kamu idaresi tarafından mevzuatta belirtilen personeline ödeyebileceği aylık sosyal denge tazminatı tutarı, 4688 sayılı Kanun’a göre yapılan toplu sözleşmede belirtilen tavan tutarı aşmamak üzere bu kamu idaresi ile yetkili sendika arasında yine kanunda öngörülen çerçevede akdedilen sözleşmeye göre belirlenir. Sosyal denge tazminatının ödenebileceği kamu görevlileri de yine 4688 sayılı Kanun’un “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinin a-bendinde tanımlanmıştır: “Bu Kanunun uygulanmasında; / a) (Değişik: 4/4/2012-6289/3 md.) Kamu görevlisi: Bu Kanun kapsamında yer alan kurum ve kuruluşların kadro veya pozisyonlarında istihdam edilenlerden işçi statüsü dışında çalışan kamu görevlilerini, …/ ifade eder.”
Daire Kararında Belediyede görev yapmakta iken Valilik tarafından Valiliğe ait bir birimde geçici görevlendirilen üç personelin Belediye bütçesinden sosyal denge tazminatı ödenemeyeceği belirtilmiştir. Bu gerekçe, Belediye ile yetkili sendika arasında akdedilmiş olan 03.03.2022 imzalanma tarihli sosyal denge tazminatı sözleşmesinin 5’inci maddesinin ikinci fıkrasına dayanmaktadır. Diğer bir ifadeyle, Daire Kararının gerekçesi doğrudan 375 sayılı KHK, 4688 sayılı Kanun veya 6.Dönem Toplu Sözleşmeye aykırılık hali değildir.
01.01.2022’den itibaren Belediyede geçerli olan sosyal denge tazminatı sözleşmesinin “Yararlanma Şartları” başlıklı 5’inci maddesinin ikinci fıkrasında personelin kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler boyunca bu tazminattan yararlanamayacağı düzenlenmiştir.
Öncelikle Sözleşmenin m.5/2-b bendinin üst normlara uygunluğunun denetlenmesi gerekir. Sözleşmenin 5’inci maddesinin sözünde:
“(2) Sosyal denge tazminatı aşağıdaki hallerde ödenmez.
…
b) Kurumlar arası geçici olarak görev yaptığı süreler.
…”
denilmektedir. Sözleşmenin 5’inci maddesinin sözünden, Belediye personeli olup başka kurumda geçici görev yapan personel mi yoksa başka kurum personeli olup Belediyede geçici görev yapan personel mi, yoksa her iki durum mu kastedildiği anlaşılamamaktadır. Somut uygulamada, Belediyenin kadro ve pozisyonlarında istihdam edilmekte olup geçici olarak başka kurumda görevli personel söz konusudur. Buna göre 5’inci maddenin üst normlara uygun olup olmadığı, Belediye personeli olup başka kurumda geçici görev yapan personel bağlamında incelenecektir.
375 sy KHK’nın ek 15’inci maddesinde belirtilen kamu idarelerinde çalışan personelden geçici görevle başka bir kamu idaresinde çalışanların bu tazminattan yararlanamayacağı yönünde mevzuatta bir düzenleme bulunmamaktadır. Sözleşmede Kamu İdaresi ve yetkili sendikanın uzlaşmasıyla sosyal denge tazminatı ödenmesinde kamu idaresinin bütçe ve diğer kaynak ve öncelikleri dikkate alınarak mevzuatta yer alan sınırlara ek birtakım sınırlamalar yapılabilir. Ancak bu sınırlamaların mevzuatta yer alan genel ilkelere uygun olması gerekir. Somut uygulamada Belediye personeli olup da geçici görevle başka bir kamu idaresinde görev yapan kişilerin sosyal denge tazminatından yararlandırılmaması gerektiği hususu kanun önünde eşitlik ilkesi çerçevesinde değerlendirildiğinde, sözleşmede yer alan bu düzenlemenin, anlamlı bir farklılığa dayanmaması dolayısıyla, kanun önünde eşitliğe uygun olmadığı görülmüştür.
375 sayılı KHK, 4688 sayılı Kanun ve Toplu Sözleşmede geçici görevlendirilen personele ödenecek sosyal denge tazminatı ile ilgili bir farklılaşma bulunmadığı, 657 sayılı Kanun’un ek 8’inci maddesinin c-bendinde yer alan “Geçici süreli olarak görevlendirilen memurlar, yurtdışında görevlendirilen güvenlik görevlileri hariç olmak üzere, aylıkları ile diğer malî ve sosyal haklarını kurumlarından alır” düzenlemesi birlikte değerlendirildiğinde, somut uygulama burada belirtilen mevzuata uygundur.
Somut uygulama Sözleşmenin m.5/2-b bendine uygun değildir. Ancak Sözleşmenin bu maddesi üst normlarına uygun olmadığı için, somut uygulamanın m.5/2-b hariç olmak üzere Sözleşmeye uygun olması ve diğer üst normlara uygun olması, mevzuata uygunluk sonucunu verecektir.
Diğer bir husus olarak, sosyal denge tazminatının kazanılmış hak olmaması, bu hakkın Belediye personeline kanun önünde eşitlik ilkesi gözetilmeden sağlanabileceği şeklinde de yorumlanmamalıdır.
Ayrıca belirtilmelidir ki, adı geçen geçici görevli üç personelin, geçici görev yaptıkları kurumda sosyal denge tazminatı veya başka bir ilave mali veya sosyal haktan yararlandığı yönünde bir tespit bulunmamaktadır.
Sonuç olarak somut uygulamada adı geçen geçici görevli üç personele sosyal denge tazminatı ödenmesinin mevzuata uygun olduğu, bu ödemeler dolayısıyla kamu zararı oluşmadığı sonucuna varılmıştır.
Bu İtibarla, yukarıda belirtilen gerekçeyle, 940 Karar-48 İlam sayılı Daire Kararının 14’üncü maddesinin Kaldırılması gerekir.)