SayıştaySayıştay Temyiz Kararı53596
Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar
Kurum / İdareYüksek Öğretim Kurumları
Daire6
Dosya No47103
Yılı2018
İlgili enstitüde yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan enstitü müdürü ve müdür yardımcılarına aynı üniversitenin sürekli eğitim merkezinde mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetleri dolayısıyla ayrıca ek ödeme yapılması;
3- 71 sayılı İlamın 13. maddesiyle; … Üniversitesi Adli Tıp Enstitüsünde yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan Enstitü Müdürü ve müdür yardımcılarına … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetleri dolayısıyla ayrıca ek ödeme yapılarak … TL ödenmesiyle kamu zararına neden olunduğu iddiası hakkında “ilişilecek husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
Yukarıda adı geçen Başsavcı, temyiz dilekçesinde özetle;
2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (f) fıkrasının 2 ve 3. paragraflarında:
“Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı, ek ödeme matrahının, dekan, enstitü ve yüksekokul müdürü için yüzde 250'sini, bunların yardımcıları için yüzde 100'ünü, tıp ve diş hekimliği fakülteleri dekanları ile sağlık uygulama ve araştırma merkezleri başhekimleri için yüzde 500'ünü, bunların yardımcıları için yüzde 300'ünü geçemez.
Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunması hâlinde alabilecekleri toplam ek ödeme tutarı, hiçbir şekilde yönetici payı dahil ilgisine göre (c) ve (d) fıkralarında belirtilen esaslara göre hesaplanacak tutarı geçemez.”,
58 inci maddenin (c) fıkrasının ikinci bendinin son paragrafında:
“Yükseköğretim kurumlarının tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde ihtiyaç duyulması halinde ilgilinin isteği ve kurumlarının muvafakatiyle diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görevli sağlık personeli haftanın belirli gün veya saatlerinde veyahut belirli vakalar ve işler için görevlendirilebilir. Belirli bir vaka ve iş için görevlendirilenlere, kadrosunun bulunduğu kurumdaki döner sermaye işletmesinden yapılan ödemenin yanı sıra, katkı sağladıkları vaka ve iş dolayısıyla görevlendirildiği sağlık kuruluşundaki döner sermaye işletmesinden, bu maddede belirtilen esaslar çerçevesinde ve toplamda tavan oranları geçmemek üzere döner sermayeden ek ödeme yapılır.”,
18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde:
“(2) Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen sınırları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen oranda ek ödeme yapılır.
(3) (Değişik:RG-8/7/2014-29054) Birinci ve ikinci fıkralar kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunulması hâlinde; bu katkıları karşılığında yapılacak ek ödemenin hesabında on altıncı fıkrası hariç olmak üzere 5 inci maddede belirtilen esaslar dikkate alınır ve ilgililerin yönetici payı olarak aldıkları ek ödemede dahil olmak üzere alabilecekleri toplam ek ödeme tavan tutarı, ilgisine göre Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkralarında belirlenen tavan tutarlarını ve her halükarda ek ödeme matrahının yüzde bin altı yüzünü geçemez.”
Denildiğini, Daire kararında; “Döner sermaye geliri elde edilen her bir birimin ayrı hesaplarda izlendiği göz önüne alınarak 2547 sayılı Kanun'un 58'inci maddesinin (f) fıkrasının son paragrafında yer alan “Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz.” ifadesinden, yöneticiler bakımından yalnızca yöneticilik görevi yürüttükleri döner sermaye birimi için yapılan mesleki hizmetlerin anlaşılması gerektiği değerlendirilmektedir.” denildiğini, yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden sadece kendi birimlerinde mesai saatleri içerisindeki verdikleri mesleki hizmetler nedeniyle ek ödeme yapılamayacağını çıkarmanın mümkün olmadığını, Kanun ve Yönetmeliğin ilgili hükümlerinden (f) fıkrasında sayılan yöneticilere (c) ve (d) fıkrası kapsamında yapılan mesleki hizmetleri nedeniyle herhangi bir ödeme yapılamayacağının ifade edildiğini, 58 inci maddenin (f) fıkrasının üçüncü paragrafında “birimleri” ile ilgili bir ifadeye yer verilmediğini, “Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz.” ifadesine yer verildiğini, sürekli eğitim merkezlerinin, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrası kapsamında sayılan birimlerden olduğunu, bu fıkra kapsamında sayılan kurumlarda üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası hükümlerinin uygulanacağının hüküm altına alındığını, … Üniversitesi Adli Tıp Enstitü Müdürü …'na (d) fıkrasında sayılan … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde mesai saatleri içerisinde verdikleri ifade edilen mesleki hizmetleri dolayısıyla ek ödeme yapıldığını, kaldı ki; mesai saatleri dışında verdiği dersler döner sermayeye katkı sağlaması nedeniyle ek ödemeye konu olduğunu ancak aldığı ek ödemeler % 400'ü aşmadığı için sorgu konusu yapılmadığını, 2547 Sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrasının ikinci bendinin son paragrafından da anlaşılacağı üzere bir kurumdan hizmetinden yararlanmak için çalıştırılan sağlık personeli için belirtilen oranlar her kurumdan veya kurumlardan aldığı döner sermaye gelirlerinin kümülatif olarak değerlendirilerek tavan oranları geçmemek üzere ödeneceğini, tavan oranının her bir kurum için ayrı olarak uygulanmayacağını, Kanunun farklı kurumlardan (c) fıkrası kapsamında alınan döner sermaye gelirlerinin birleştirilerek değerlendirilmesini öngörmüş iken aynı kurumun değişik (d) kapsamında bir biriminden elde edilen bir döner sermaye gelirine ayrı ayrı tavan oranlarının uygulanmasının mümkün olmadığı gibi Sürekli Eğitim Merkezinde yapılan bu faaliyeti (e) fıkrası kapsamında Yükseköğretim kurumlarının (c) ve (d) fıkraları kapsamına girenler haricindeki diğer birimlerinde döner sermaye işletmesi hesabına yapılan iş veya hizmetler olarak değerlendirmenin 58 inci madde ve Yönetmelik hükümlerine göre mümkün olmadığını, Adli Tıp Enstitüsünde gelir getirici katkısına bakılmaksızın döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutarda ek ödeme yapılan Üniversitenin Adli Tıp Enstitü Müdürü ve müdür yardımcılarına 2018 yılı Şubat, Nisan, Mayıs ve Haziran aylarında mesai saatleri içerisinde verdikleri ifade edilen mesleki hizmetlerinden dolayı ödenen … TL’nin kamu zararı olduğunu, “İlamın 13. maddesinde verilen ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin kararın bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir.” kanaatiyle Başsavcılığa 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 33/2-b maddesi çerçevesinde temyiz isteminde bulunulduğunu, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c, d ve f) fıkrasındaki, yönetici payı olarak ayrılan tutarlardan, ek ödeme yapılan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri ifade edilen mesleki hizmetleri dolayısıyla ayrıca ek ödeme yapılmayacağı belirtilmesi nedeniyle yapılan ödemenin kamu zararı oluşturduğu; bu nedenle Denetçinin isteminin yerinde olduğunun düşünüldüğünü ifade etmek suretiyle yukarıda ayrıntısına yer verilen mevzuata aykırı hükmün 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi gereğince bozularak, dosyanın Dairesine iadesine karar verilmesinin uygun olacağının değerlendirildiğini Kurulumuza bildirmiştir.
Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun “Döner sermaye” başlıklı 58 inci maddesinde:
“c) Tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin hesabında toplanan döner sermaye gelirleri bakiyesinden, bu yerlerde;
1) Gelir getiren görevlerde çalışan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (28/3/1983 tarihli ve 2809 sayılı Kanunun geçici 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ödenen tazminat dahil, makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamından oluşan ek ödeme matrahının yüzde 800'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 500'ünü; bu yerlerde görevli olmakla birlikte gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine yüzde 600'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 300'ünü,
2) Diğer öğretim elemanlarına ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel (…) ile aynı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) bendine göre sözleşmeli olarak çalışan personele ek ödeme matrahının; uzman tabipler için yüzde 600’ünü, hastaneler başmüdürü ve eczacılar için yüzde 250'sini, başhemşireler için yüzde 200'ünü, diğer öğretim elemanları ile diğer personel için yüzde 150'sini, … geçmeyecek şekilde aylık ek ödeme yapılır…
Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak (1) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 50’sini, (2) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 20’sini geçmeyecek şekilde ayrıca aylık ek ödeme yapılır.
…
Yükseköğretim kurumlarının tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde ihtiyaç duyulması halinde ilgilinin isteği ve kurumlarının muvafakatiyle diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görevli sağlık personeli haftanın belirli gün veya saatlerinde veyahut belirli vakalar ve işler için görevlendirilebilir. Belirli bir vaka ve iş için görevlendirilenlere, kadrosunun bulunduğu kurumdaki döner sermaye işletmesinden yapılan ödemenin yanı sıra, katkı sağladıkları vaka ve iş dolayısıyla görevlendirildiği sağlık kuruluşundaki döner sermaye işletmesinden, bu maddede belirtilen esaslar çerçevesinde ve toplamda tavan oranları geçmemek üzere döner sermayeden ek ödeme yapılır.
d) Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açık öğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır.
e) Yükseköğretim kurumlarının (c) ve (d) fıkraları kapsamına girenler haricindeki diğer birimlerinde döner sermaye işletmesi hesabına yapılan iş veya hizmetler karşılığında tahsil edilen gelirlerden kanuni kesintiler ile varsa yapılan iş veya hizmetle bağlantılı giderler düşüldükten sonra geri kalan tutar, hizmet karşılığı olarak gelir tahsilatının yapıldığı tarihi izleyen bir ay içinde veya hizmet bedelinin peşin tahsil edilmesi halinde hizmetin gerçekleşme oranına bağlı olarak aylara bölünerek hizmeti veren öğretim elemanına ödenir.
Tıp ve diş hekimliği fakültelerindeki öğretim elemanlarının sağlık hizmeti dışında verdikleri hizmetler karşılığında döner sermaye hesabına tahsil edilen paradan pay alma hususunda bu fıkra hükümleri uygulanır. Bu kapsamda bulunan hizmetler ile öğretim elemanlarının yükseköğretim kurumlarının imkânlarını kullanmaksızın verdikleri hizmetler karşılığında elde edilen gelirlerden (b) fıkrasının birinci bendi uyarınca yapılacak kesintilerin uygulanmasında asgari yüzde 15 oranı uygulanır.
f) Rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, üniversite yönetim kurulunun uygun gördüğü birimin döner sermaye hesabından yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı ek ödeme matrahının, rektörler için yüzde 600’ünü, rektör yardımcıları için yüzde 300’ünü, genel sekreterler için yüzde 200’ünü geçemez.
Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı, ek ödeme matrahının, dekan, enstitü ve yüksekokul müdürü için yüzde 250’sini, bunların yardımcıları için yüzde 100’ünü, tıp ve diş hekimliği fakülteleri dekanları ile sağlık uygulama ve araştırma merkezleri başhekimleri için yüzde 500’ünü, bunların yardımcıları için yüzde 300’ünü geçemez.
Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunması hâlinde alabilecekleri toplam ek ödeme tutarı, hiçbir şekilde yönetici payı dahil ilgisine göre (c) ve (d) fıkralarında belirtilen esaslara göre hesaplanacak tutarı geçemez.”,
18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin “Yöneticilere yapılacak ek ödeme” başlıklı 6 ncı maddesinde ise:
“1) Rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, uygun görülen birimin döner sermaye hesabından yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen oranları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen tutarda ek ödeme yapılır.
(2) Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen sınırları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen oranda ek ödeme yapılır.
(3) (Değişik:RG-8/7/2014-29054) Birinci ve ikinci fıkralar kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunulması hâlinde; bu katkıları karşılığında yapılacak ek ödemenin hesabında 16 ncı fıkrası hariç olmak üzere 5 inci maddede belirtilen esaslar dikkate alınır ve ilgililerin yönetici payı olarak aldıkları ek ödemede dahil olmak üzere alabilecekleri toplam ek ödeme tavan tutarı, ilgisine göre Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkralarında belirlenen tavan tutarlarını ve her halükarda ek ödeme matrahının yüzde binaltıyüzünü geçemez.”
Hükümleri yer almaktadır.
2547 sayılı Kanun ve Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin yukarıya alınan ve temyize konu olayı ilgilendiren madde hükümleri bağlamında değerlendirme yapılacak olursa;
Sürekli eğitim merkezleri, 2547/58 inci maddenin (d) fıkrası kapsamında sayılan birimlerdendir. Bu fıkra kapsamında sayılan kurumlarda üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında 58 inci maddenin (c) fıkrası hükümlerinin uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
… Üniversitesi Adli Tıp Enstitü Müdürü … ve Müdür Yardımcıları … ve …’a … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde mesai saatleri içerisinde verdiği mesleki hizmetleri dolayısıyla ek ödeme yapılmıştır.
Gerek 2547/58 inci maddenin (f) fıkrası gerekse de Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde; -her ikisinde de aynı görev unvanlarıyla sayılan- yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılamayacağı kural atına alınmış olup, bunun dışında bir ek ödeme yapılabilmesi için ilgili yöneticilerin döner sermaye gelirlerine mesai saatleri dışında katkı yapmaları gerekmektedir. (*Nitekim ilgilinin mesai saatleri dışında gerçekleştirdiği faaliyetler nedeniyle aldığı ek ödemeler yasal sınır olan % 400'ü aşmadığı için sorgu konusu dahi yapılmamıştır.)
2547/58 inci maddenin (c) fıkrasının ikinci bendinin son paragrafı gereğince de hizmetinden yararlanmak için başka bir kurumda çalıştırılan personelin her kurumdan aldığı döner sermaye gelirleri kümülatif olarak değerlendirilerek tavan oranlar geçmemek üzere ödenecektir. Farklı kurumdan/kurumlardan elde edilen döner sermaye gelirine ayrı ayrı tavan oranları uygulanamayacaktır.
Öncelikle, Kanun farklı kurumlardan (c) fıkrası kapsamında alınan döner sermaye gelirlerinin birleştirilerek değerlendirilmesini öngörmüş iken; aynı kurumun (d) fıkrası kapsamındaki farklı bir biriminden elde edilen bir döner sermaye gelirine ayrı ayrı tavan oranlarının uygulanamayacağı konusunda bir tereddüt bulunmamaktadır.
Bu çerçevede, her ne kadar Daire Kararında Yönetmeliğin 3 üncü maddesinin (ç) fıkrasındaki “birim” tanımından ve 2547/58 inci maddenin (a) fıkrasının ikinci paragrafındaki döner sermaye geliri elde edilen her bir birimin ayrı hesaplarda izleneceği hükmünden hareketle yöneticiler bakımından yalnızca yöneticilik görevi yürüttükleri döner sermaye birimi için yapılan mesleki hizmetlerin anlaşılması gerektiği hususu beraat hükmüne gerekçe olarak gösterilmekte ise de; yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden yöneticilere sadece kendi birimlerinde mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetler nedeniyle ek ödeme yapılamayacağı sonucunu çıkarmak mümkün değildir.
Kanun koyucunun yöneticilere mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmamasını öngörmesinin arkasındaki temel gerekçe, “mesai saatleri içerisinde yöneticilik (ve varsa eğitim-öğretim) faaliyetleri yürütülürken aynı zaman diliminde gelir getirici faaliyetlerin gerçekleştirilmesinin mümkün olmaması; aksi takdirde aynı iş karşılığında mükerrer ödemeye sebebiyet verilecek olması” olup; yöneticilerin normal mesailerini yöneticilik faaliyetlerine hasretmeleri nedeniyle ek ödeme bağlamında mağdur olmalarını önlemek amacıyla yöneticilere münhasıran döner sermayeden yönetici payı adı altında bir ek ödeme verilmesine cevaz verdiği açıktır.
Kanun koyucunun iradesi bu yönde iken; yöneticilerin mesai saatleri içerisinde kendi birimlerinde yöneticilik faaliyetleri gerçekleştirmeyip, başka birimlerde mesleki hizmetler vermeleri ve bunun karşılığında ek ödeme talep etmelerinin ek ödeme dağıtımına ilişkin mevzuat hükümlerinin ruhuna tamamıyla ters düşeceği noktasında da herhangi bir şüphe yoktur. Nitekim böyle bir durumda (yöneticilik faaliyetlerini gerçekleştirmeyen) yöneticilere hangi gerekçeyle ve hangi faaliyetleri dolayısıyla döner sermayeden yönetici payı ödeneceği konusunun sorgulanması da gerekecektir.
Bu anlamda, “Sürekli Eğitim Merkezinde yürütülen kurs ve seminer faaliyetlerinin, öğretim elemanlarının zorunlu olarak iştirak etmeleri gereken bir mesleki faaliyet olmayıp, öğretim elemanlarının isteği ile iştirak ettikleri bir çalışma niteliğinde olması” hususunun da bir önemi olmayıp, önemli olan mesai saatleri içerisinde mesleki bir hizmet verilip verilmediğidir ki; verildiği rapor dosyası ve ekindeki düzenlenen kurs ve seminerlere ilişkin belgelerle sabittir.
Son olarak, sürekli eğitim merkezlerinin 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrasında açıkça zikredilmesi karşısında; söz konusu yöneticilerin gerçekleştirdikleri faaliyetlerin (e) fıkrası kapsamında değerlendirilmek suretiyle mesai içi-mesai dışı ayırımı yapılmaksızın herhangi bir sınırlamaya tabi tutulmaması da mümkün görünmemektedir.
Sonuç itibarıyla, Adli Tıp Enstitüsünde gelir getirici katkısına bakılmaksızın döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan Enstitü Müdür ve Müdür Yardımcılarına 2018 yılı Şubat, Nisan, Mayıs ve Haziran aylarında mesai saatleri içerisinde verdiği ifade edilen mesleki hizmetlerinden dolayı ek ödeme yapılmasının yukarıda belirtilen mevzuat hükümleriyle bağdaşmadığı ve kamu zararına sebebiyet verdiği gerekçesiyle … TL’nin tazminine (sorumlularına ödettirilmesine) hükmedilmesi gerekirken; 71 sayılı İlamın 13. maddesiyle verilen ilişilecek bir husus bulunmadığına (sorumluların beraatine) hükmedildiği anlaşıldığından; Başsavcılık talebinin kabulüyle hükmün BOZULMASINA ve yukarıdaki açıklamalar doğrultusunda yeniden hüküm tesis edilmesini teminen dosyanın hükmü veren DAİREYE GÖNDERİLMESİNE, (Temyiz Kurulu ve …. Daire Başkanı … ve …. Daire Başkanı … ve Üye …’nin aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oy çokluğuyla,
Karar verildiği 01.02.2023 tarih ve 53596 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü
Temyiz Kurulu ve …. Daire Başkanı … ve …. Daire Başkanı … ile Üye …:
Temyize konu ilam maddesinde de belirtildiği üzere; Üniversitenin Adli Tıp Enstitüsünde gelir getirici katkısına bakılmaksızın döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan Enstitü Müdürü ve Müdür Yardımcılarına Adli Tıp Enstitüsündeki mesleki faaliyetlerinden dolayı mesai içi ek ödeme yapılmamış; bunun haricinde kendilerine … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde 2018 içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı katkıları oranınca ayrıca ek ödeme yapılmıştır. … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde yürütülen kurs ve seminer faaliyetleri, öğretim elemanlarının zorunlu olarak iştirak etmeleri gereken bir mesleki faaliyet olmayıp, öğretim elemanlarının isteği ile iştirak ettikleri bir çalışma niteliğindedir.
Kaldı ki, adı geçen öğretim elemanlarının toplam ek ödeme tutarı, Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında belirtilen tavan tutarı da aşmamaktadır.
Bu itibarla, yasal limitler aşılmadan yapılan ek ödemede kamu zararı oluşmadığı anlaşıldığından; Dairece verilen “ilişilecek bir husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hükmün korunarak, tasdikine (onanmasına) karar verilmesi gerekir.
3- 71 sayılı İlamın 13. maddesiyle; … Üniversitesi Adli Tıp Enstitüsünde yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan Enstitü Müdürü ve müdür yardımcılarına … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetleri dolayısıyla ayrıca ek ödeme yapılarak … TL ödenmesiyle kamu zararına neden olunduğu iddiası hakkında “ilişilecek husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
Yukarıda adı geçen Başsavcı, temyiz dilekçesinde özetle;
2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (f) fıkrasının 2 ve 3. paragraflarında:
“Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı, ek ödeme matrahının, dekan, enstitü ve yüksekokul müdürü için yüzde 250'sini, bunların yardımcıları için yüzde 100'ünü, tıp ve diş hekimliği fakülteleri dekanları ile sağlık uygulama ve araştırma merkezleri başhekimleri için yüzde 500'ünü, bunların yardımcıları için yüzde 300'ünü geçemez.
Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunması hâlinde alabilecekleri toplam ek ödeme tutarı, hiçbir şekilde yönetici payı dahil ilgisine göre (c) ve (d) fıkralarında belirtilen esaslara göre hesaplanacak tutarı geçemez.”,
58 inci maddenin (c) fıkrasının ikinci bendinin son paragrafında:
“Yükseköğretim kurumlarının tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde ihtiyaç duyulması halinde ilgilinin isteği ve kurumlarının muvafakatiyle diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görevli sağlık personeli haftanın belirli gün veya saatlerinde veyahut belirli vakalar ve işler için görevlendirilebilir. Belirli bir vaka ve iş için görevlendirilenlere, kadrosunun bulunduğu kurumdaki döner sermaye işletmesinden yapılan ödemenin yanı sıra, katkı sağladıkları vaka ve iş dolayısıyla görevlendirildiği sağlık kuruluşundaki döner sermaye işletmesinden, bu maddede belirtilen esaslar çerçevesinde ve toplamda tavan oranları geçmemek üzere döner sermayeden ek ödeme yapılır.”,
18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde:
“(2) Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen sınırları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen oranda ek ödeme yapılır.
(3) (Değişik:RG-8/7/2014-29054) Birinci ve ikinci fıkralar kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunulması hâlinde; bu katkıları karşılığında yapılacak ek ödemenin hesabında on altıncı fıkrası hariç olmak üzere 5 inci maddede belirtilen esaslar dikkate alınır ve ilgililerin yönetici payı olarak aldıkları ek ödemede dahil olmak üzere alabilecekleri toplam ek ödeme tavan tutarı, ilgisine göre Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkralarında belirlenen tavan tutarlarını ve her halükarda ek ödeme matrahının yüzde bin altı yüzünü geçemez.”
Denildiğini, Daire kararında; “Döner sermaye geliri elde edilen her bir birimin ayrı hesaplarda izlendiği göz önüne alınarak 2547 sayılı Kanun'un 58'inci maddesinin (f) fıkrasının son paragrafında yer alan “Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz.” ifadesinden, yöneticiler bakımından yalnızca yöneticilik görevi yürüttükleri döner sermaye birimi için yapılan mesleki hizmetlerin anlaşılması gerektiği değerlendirilmektedir.” denildiğini, yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden sadece kendi birimlerinde mesai saatleri içerisindeki verdikleri mesleki hizmetler nedeniyle ek ödeme yapılamayacağını çıkarmanın mümkün olmadığını, Kanun ve Yönetmeliğin ilgili hükümlerinden (f) fıkrasında sayılan yöneticilere (c) ve (d) fıkrası kapsamında yapılan mesleki hizmetleri nedeniyle herhangi bir ödeme yapılamayacağının ifade edildiğini, 58 inci maddenin (f) fıkrasının üçüncü paragrafında “birimleri” ile ilgili bir ifadeye yer verilmediğini, “Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz.” ifadesine yer verildiğini, sürekli eğitim merkezlerinin, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrası kapsamında sayılan birimlerden olduğunu, bu fıkra kapsamında sayılan kurumlarda üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası hükümlerinin uygulanacağının hüküm altına alındığını, … Üniversitesi Adli Tıp Enstitü Müdürü …'na (d) fıkrasında sayılan … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde mesai saatleri içerisinde verdikleri ifade edilen mesleki hizmetleri dolayısıyla ek ödeme yapıldığını, kaldı ki; mesai saatleri dışında verdiği dersler döner sermayeye katkı sağlaması nedeniyle ek ödemeye konu olduğunu ancak aldığı ek ödemeler % 400'ü aşmadığı için sorgu konusu yapılmadığını, 2547 Sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrasının ikinci bendinin son paragrafından da anlaşılacağı üzere bir kurumdan hizmetinden yararlanmak için çalıştırılan sağlık personeli için belirtilen oranlar her kurumdan veya kurumlardan aldığı döner sermaye gelirlerinin kümülatif olarak değerlendirilerek tavan oranları geçmemek üzere ödeneceğini, tavan oranının her bir kurum için ayrı olarak uygulanmayacağını, Kanunun farklı kurumlardan (c) fıkrası kapsamında alınan döner sermaye gelirlerinin birleştirilerek değerlendirilmesini öngörmüş iken aynı kurumun değişik (d) kapsamında bir biriminden elde edilen bir döner sermaye gelirine ayrı ayrı tavan oranlarının uygulanmasının mümkün olmadığı gibi Sürekli Eğitim Merkezinde yapılan bu faaliyeti (e) fıkrası kapsamında Yükseköğretim kurumlarının (c) ve (d) fıkraları kapsamına girenler haricindeki diğer birimlerinde döner sermaye işletmesi hesabına yapılan iş veya hizmetler olarak değerlendirmenin 58 inci madde ve Yönetmelik hükümlerine göre mümkün olmadığını, Adli Tıp Enstitüsünde gelir getirici katkısına bakılmaksızın döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutarda ek ödeme yapılan Üniversitenin Adli Tıp Enstitü Müdürü ve müdür yardımcılarına 2018 yılı Şubat, Nisan, Mayıs ve Haziran aylarında mesai saatleri içerisinde verdikleri ifade edilen mesleki hizmetlerinden dolayı ödenen … TL’nin kamu zararı olduğunu, “İlamın 13. maddesinde verilen ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin kararın bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir.” kanaatiyle Başsavcılığa 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 33/2-b maddesi çerçevesinde temyiz isteminde bulunulduğunu, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c, d ve f) fıkrasındaki, yönetici payı olarak ayrılan tutarlardan, ek ödeme yapılan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri ifade edilen mesleki hizmetleri dolayısıyla ayrıca ek ödeme yapılmayacağı belirtilmesi nedeniyle yapılan ödemenin kamu zararı oluşturduğu; bu nedenle Denetçinin isteminin yerinde olduğunun düşünüldüğünü ifade etmek suretiyle yukarıda ayrıntısına yer verilen mevzuata aykırı hükmün 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi gereğince bozularak, dosyanın Dairesine iadesine karar verilmesinin uygun olacağının değerlendirildiğini Kurulumuza bildirmiştir.
Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
2547 sayılı Yükseköğretim Kanununun “Döner sermaye” başlıklı 58 inci maddesinde:
“c) Tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin hesabında toplanan döner sermaye gelirleri bakiyesinden, bu yerlerde;
1) Gelir getiren görevlerde çalışan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (28/3/1983 tarihli ve 2809 sayılı Kanunun geçici 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ödenen tazminat dahil, makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamından oluşan ek ödeme matrahının yüzde 800'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 500'ünü; bu yerlerde görevli olmakla birlikte gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine yüzde 600'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 300'ünü,
2) Diğer öğretim elemanlarına ve 657 sayılı Devlet Memurları Kanununa tabi personel (…) ile aynı Kanunun 4 üncü maddesinin (B) bendine göre sözleşmeli olarak çalışan personele ek ödeme matrahının; uzman tabipler için yüzde 600’ünü, hastaneler başmüdürü ve eczacılar için yüzde 250'sini, başhemşireler için yüzde 200'ünü, diğer öğretim elemanları ile diğer personel için yüzde 150'sini, … geçmeyecek şekilde aylık ek ödeme yapılır…
Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak (1) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 50’sini, (2) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 20’sini geçmeyecek şekilde ayrıca aylık ek ödeme yapılır.
…
Yükseköğretim kurumlarının tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde ihtiyaç duyulması halinde ilgilinin isteği ve kurumlarının muvafakatiyle diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görevli sağlık personeli haftanın belirli gün veya saatlerinde veyahut belirli vakalar ve işler için görevlendirilebilir. Belirli bir vaka ve iş için görevlendirilenlere, kadrosunun bulunduğu kurumdaki döner sermaye işletmesinden yapılan ödemenin yanı sıra, katkı sağladıkları vaka ve iş dolayısıyla görevlendirildiği sağlık kuruluşundaki döner sermaye işletmesinden, bu maddede belirtilen esaslar çerçevesinde ve toplamda tavan oranları geçmemek üzere döner sermayeden ek ödeme yapılır.
d) Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açık öğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır.
e) Yükseköğretim kurumlarının (c) ve (d) fıkraları kapsamına girenler haricindeki diğer birimlerinde döner sermaye işletmesi hesabına yapılan iş veya hizmetler karşılığında tahsil edilen gelirlerden kanuni kesintiler ile varsa yapılan iş veya hizmetle bağlantılı giderler düşüldükten sonra geri kalan tutar, hizmet karşılığı olarak gelir tahsilatının yapıldığı tarihi izleyen bir ay içinde veya hizmet bedelinin peşin tahsil edilmesi halinde hizmetin gerçekleşme oranına bağlı olarak aylara bölünerek hizmeti veren öğretim elemanına ödenir.
Tıp ve diş hekimliği fakültelerindeki öğretim elemanlarının sağlık hizmeti dışında verdikleri hizmetler karşılığında döner sermaye hesabına tahsil edilen paradan pay alma hususunda bu fıkra hükümleri uygulanır. Bu kapsamda bulunan hizmetler ile öğretim elemanlarının yükseköğretim kurumlarının imkânlarını kullanmaksızın verdikleri hizmetler karşılığında elde edilen gelirlerden (b) fıkrasının birinci bendi uyarınca yapılacak kesintilerin uygulanmasında asgari yüzde 15 oranı uygulanır.
f) Rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, üniversite yönetim kurulunun uygun gördüğü birimin döner sermaye hesabından yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı ek ödeme matrahının, rektörler için yüzde 600’ünü, rektör yardımcıları için yüzde 300’ünü, genel sekreterler için yüzde 200’ünü geçemez.
Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılır. Yapılacak ek ödemenin tutarı, ek ödeme matrahının, dekan, enstitü ve yüksekokul müdürü için yüzde 250’sini, bunların yardımcıları için yüzde 100’ünü, tıp ve diş hekimliği fakülteleri dekanları ile sağlık uygulama ve araştırma merkezleri başhekimleri için yüzde 500’ünü, bunların yardımcıları için yüzde 300’ünü geçemez.
Bu fıkra kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunması hâlinde alabilecekleri toplam ek ödeme tutarı, hiçbir şekilde yönetici payı dahil ilgisine göre (c) ve (d) fıkralarında belirtilen esaslara göre hesaplanacak tutarı geçemez.”,
18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin “Yöneticilere yapılacak ek ödeme” başlıklı 6 ncı maddesinde ise:
“1) Rektör, rektör yardımcısı ve genel sekreterlere gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, uygun görülen birimin döner sermaye hesabından yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen oranları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen tutarda ek ödeme yapılır.
(2) Döner sermaye gelirinin elde edildiği birimlerin dekan, başhekim ve enstitü ve yüksekokul müdürleri ile bunların yardımcılarına, gelir getirici katkılarına bakılmaksızın, görev yaptıkları birimin döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan kanunda belirtilen sınırları geçmeyecek şekilde yönetim kurulunca belirlenen oranda ek ödeme yapılır.
(3) (Değişik:RG-8/7/2014-29054) Birinci ve ikinci fıkralar kapsamında bulunan yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmaz. Mesai saatleri dışında döner sermaye gelirlerine katkıları bulunulması hâlinde; bu katkıları karşılığında yapılacak ek ödemenin hesabında 16 ncı fıkrası hariç olmak üzere 5 inci maddede belirtilen esaslar dikkate alınır ve ilgililerin yönetici payı olarak aldıkları ek ödemede dahil olmak üzere alabilecekleri toplam ek ödeme tavan tutarı, ilgisine göre Kanunun 58 inci maddesinin (c) ve (d) fıkralarında belirlenen tavan tutarlarını ve her halükarda ek ödeme matrahının yüzde binaltıyüzünü geçemez.”
Hükümleri yer almaktadır.
2547 sayılı Kanun ve Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin yukarıya alınan ve temyize konu olayı ilgilendiren madde hükümleri bağlamında değerlendirme yapılacak olursa;
Sürekli eğitim merkezleri, 2547/58 inci maddenin (d) fıkrası kapsamında sayılan birimlerdendir. Bu fıkra kapsamında sayılan kurumlarda üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında 58 inci maddenin (c) fıkrası hükümlerinin uygulanacağı hüküm altına alınmıştır.
… Üniversitesi Adli Tıp Enstitü Müdürü … ve Müdür Yardımcıları … ve …’a … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde mesai saatleri içerisinde verdiği mesleki hizmetleri dolayısıyla ek ödeme yapılmıştır.
Gerek 2547/58 inci maddenin (f) fıkrası gerekse de Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde; -her ikisinde de aynı görev unvanlarıyla sayılan- yöneticilere, mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılamayacağı kural atına alınmış olup, bunun dışında bir ek ödeme yapılabilmesi için ilgili yöneticilerin döner sermaye gelirlerine mesai saatleri dışında katkı yapmaları gerekmektedir. (*Nitekim ilgilinin mesai saatleri dışında gerçekleştirdiği faaliyetler nedeniyle aldığı ek ödemeler yasal sınır olan % 400'ü aşmadığı için sorgu konusu dahi yapılmamıştır.)
2547/58 inci maddenin (c) fıkrasının ikinci bendinin son paragrafı gereğince de hizmetinden yararlanmak için başka bir kurumda çalıştırılan personelin her kurumdan aldığı döner sermaye gelirleri kümülatif olarak değerlendirilerek tavan oranlar geçmemek üzere ödenecektir. Farklı kurumdan/kurumlardan elde edilen döner sermaye gelirine ayrı ayrı tavan oranları uygulanamayacaktır.
Öncelikle, Kanun farklı kurumlardan (c) fıkrası kapsamında alınan döner sermaye gelirlerinin birleştirilerek değerlendirilmesini öngörmüş iken; aynı kurumun (d) fıkrası kapsamındaki farklı bir biriminden elde edilen bir döner sermaye gelirine ayrı ayrı tavan oranlarının uygulanamayacağı konusunda bir tereddüt bulunmamaktadır.
Bu çerçevede, her ne kadar Daire Kararında Yönetmeliğin 3 üncü maddesinin (ç) fıkrasındaki “birim” tanımından ve 2547/58 inci maddenin (a) fıkrasının ikinci paragrafındaki döner sermaye geliri elde edilen her bir birimin ayrı hesaplarda izleneceği hükmünden hareketle yöneticiler bakımından yalnızca yöneticilik görevi yürüttükleri döner sermaye birimi için yapılan mesleki hizmetlerin anlaşılması gerektiği hususu beraat hükmüne gerekçe olarak gösterilmekte ise de; yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinden yöneticilere sadece kendi birimlerinde mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetler nedeniyle ek ödeme yapılamayacağı sonucunu çıkarmak mümkün değildir.
Kanun koyucunun yöneticilere mesai saatleri içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı ayrıca ek ödeme yapılmamasını öngörmesinin arkasındaki temel gerekçe, “mesai saatleri içerisinde yöneticilik (ve varsa eğitim-öğretim) faaliyetleri yürütülürken aynı zaman diliminde gelir getirici faaliyetlerin gerçekleştirilmesinin mümkün olmaması; aksi takdirde aynı iş karşılığında mükerrer ödemeye sebebiyet verilecek olması” olup; yöneticilerin normal mesailerini yöneticilik faaliyetlerine hasretmeleri nedeniyle ek ödeme bağlamında mağdur olmalarını önlemek amacıyla yöneticilere münhasıran döner sermayeden yönetici payı adı altında bir ek ödeme verilmesine cevaz verdiği açıktır.
Kanun koyucunun iradesi bu yönde iken; yöneticilerin mesai saatleri içerisinde kendi birimlerinde yöneticilik faaliyetleri gerçekleştirmeyip, başka birimlerde mesleki hizmetler vermeleri ve bunun karşılığında ek ödeme talep etmelerinin ek ödeme dağıtımına ilişkin mevzuat hükümlerinin ruhuna tamamıyla ters düşeceği noktasında da herhangi bir şüphe yoktur. Nitekim böyle bir durumda (yöneticilik faaliyetlerini gerçekleştirmeyen) yöneticilere hangi gerekçeyle ve hangi faaliyetleri dolayısıyla döner sermayeden yönetici payı ödeneceği konusunun sorgulanması da gerekecektir.
Bu anlamda, “Sürekli Eğitim Merkezinde yürütülen kurs ve seminer faaliyetlerinin, öğretim elemanlarının zorunlu olarak iştirak etmeleri gereken bir mesleki faaliyet olmayıp, öğretim elemanlarının isteği ile iştirak ettikleri bir çalışma niteliğinde olması” hususunun da bir önemi olmayıp, önemli olan mesai saatleri içerisinde mesleki bir hizmet verilip verilmediğidir ki; verildiği rapor dosyası ve ekindeki düzenlenen kurs ve seminerlere ilişkin belgelerle sabittir.
Son olarak, sürekli eğitim merkezlerinin 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrasında açıkça zikredilmesi karşısında; söz konusu yöneticilerin gerçekleştirdikleri faaliyetlerin (e) fıkrası kapsamında değerlendirilmek suretiyle mesai içi-mesai dışı ayırımı yapılmaksızın herhangi bir sınırlamaya tabi tutulmaması da mümkün görünmemektedir.
Sonuç itibarıyla, Adli Tıp Enstitüsünde gelir getirici katkısına bakılmaksızın döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan Enstitü Müdür ve Müdür Yardımcılarına 2018 yılı Şubat, Nisan, Mayıs ve Haziran aylarında mesai saatleri içerisinde verdiği ifade edilen mesleki hizmetlerinden dolayı ek ödeme yapılmasının yukarıda belirtilen mevzuat hükümleriyle bağdaşmadığı ve kamu zararına sebebiyet verdiği gerekçesiyle … TL’nin tazminine (sorumlularına ödettirilmesine) hükmedilmesi gerekirken; 71 sayılı İlamın 13. maddesiyle verilen ilişilecek bir husus bulunmadığına (sorumluların beraatine) hükmedildiği anlaşıldığından; Başsavcılık talebinin kabulüyle hükmün BOZULMASINA ve yukarıdaki açıklamalar doğrultusunda yeniden hüküm tesis edilmesini teminen dosyanın hükmü veren DAİREYE GÖNDERİLMESİNE, (Temyiz Kurulu ve …. Daire Başkanı … ve …. Daire Başkanı … ve Üye …’nin aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oy çokluğuyla,
Karar verildiği 01.02.2023 tarih ve 53596 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü
Temyiz Kurulu ve …. Daire Başkanı … ve …. Daire Başkanı … ile Üye …:
Temyize konu ilam maddesinde de belirtildiği üzere; Üniversitenin Adli Tıp Enstitüsünde gelir getirici katkısına bakılmaksızın döner sermaye gelirlerinden yönetici payı olarak ayrılan tutardan ek ödeme yapılan Enstitü Müdürü ve Müdür Yardımcılarına Adli Tıp Enstitüsündeki mesleki faaliyetlerinden dolayı mesai içi ek ödeme yapılmamış; bunun haricinde kendilerine … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde 2018 içerisinde verdikleri mesleki hizmetlerinden dolayı katkıları oranınca ayrıca ek ödeme yapılmıştır. … Üniversitesi Sürekli Eğitim Merkezinde yürütülen kurs ve seminer faaliyetleri, öğretim elemanlarının zorunlu olarak iştirak etmeleri gereken bir mesleki faaliyet olmayıp, öğretim elemanlarının isteği ile iştirak ettikleri bir çalışma niteliğindedir.
Kaldı ki, adı geçen öğretim elemanlarının toplam ek ödeme tutarı, Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 6 ncı maddesinin üçüncü fıkrasında belirtilen tavan tutarı da aşmamaktadır.
Bu itibarla, yasal limitler aşılmadan yapılan ek ödemede kamu zararı oluşmadığı anlaşıldığından; Dairece verilen “ilişilecek bir husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hükmün korunarak, tasdikine (onanmasına) karar verilmesi gerekir.