SayıştaySayıştay Temyiz Kararı53596
Çeşitli Konuları İlgilendiren Kararlar
Kurum / İdareYüksek Öğretim Kurumları
Daire6
Dosya No47103
Yılı2018
Bazı öğretim üyelerine döner sermaye birimince üretilen hizmetlerden mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanına göre ek ödeme yapılırken Yönetmelikte belirtilen sınırlara uyulmaması;
4- 71 sayılı İlamın 14. maddesinin (A) bendiyle; … Üniversitesi Dil Merkezi Başkanlığında bazı öğretim üyelerine döner sermaye birimince üretilen hizmetlerden mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanına göre ek ödeme yapılırken Yönetmelikte belirtilen sınırlara uyulmayarak … TL ödenmesiyle kamu zararına neden olunduğu iddiası hakkında “ilişilecek husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
Yukarıda adı geçen Başsavcı, temyiz dilekçesinde özetle;
2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrasında:
“c) Tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin hesabında toplanan döner sermaye gelirleri bakiyesinden, bu yerlerde;
1) Gelir getiren görevlerde çalışan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (28/3/1983 tarihli ve 2809 sayılı Kanunun geçici 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ödenen tazminat dahil, makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamından oluşan ek ödeme matrahının yüzde 800'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 500'ünü; bu yerlerde görevli olmakla birlikte gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine yüzde 600'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 300'ünü,
1- ... , geçemez (Ek cümle: 11/10/2011-KHK-666/5 md.) Bu fıkra uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.
Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak (1) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 50'sini, (2) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 20'sini geçmeyecek şekilde ayrıca aylık ek ödeme yapılır.”
(d) fıkrasında:
“Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açık öğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır.”
Denildiğini, diğer yandan 18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin “Genel İlkeler” başlıklı 4 üncü maddesinin 7 nci fıkrasında:
“Yapılacak ek ödemeye esas katkı oranlarının belirlenmesinde 5 inci maddede belirlenen; kurumsal katkı puanı (A puanı), bireysel gelir getirici faaliyet puanı (B puanı), eğitim-öğretim faaliyeti puanı (C puanı), bilimsel faaliyet puanı (D puanı) ve diğer faaliyetler puanı (E puanı) esas alınır. Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde söz konusu puanların tamamı kullanılır.
Anılan fıkra dışındaki birimlerde ise yönetim kurullarınca, yükseköğretim kurumunun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak bir veya birden fazlasının kullanılmasına karar verilmek suretiyle belirleme yapılır.”
Aynı Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında:
“Bir öğretim üyesi ve görevlisi ile uzman tabip ve diş tabibine yapılacak ek ödemede; yönetim kurullarınca belirlenen mesai içi ek ödeme tavan oranının en fazla % 35'ine kadar (A) puanı, % 75'ine kadar mesai içi gelir getirici faaliyeti (B1) puanı, en fazla % 25'ine kadar eğitim-öğretim faaliyeti (C) puanı, en fazla % 25'ine kadar bilimsel yayın faaliyeti (D) puanı ve en fazla % 15'ine kadar diğer faaliyetler (E) puanı dikkate alınır. Bunların toplamı yönetim kurullarınca belirlenen tavan oranını geçemez. Nöbet ücretleri hariç olmak üzere mesai dışı gelir getirici faaliyette bulunulması halinde bu faaliyetlerine karşılık olarak hesaplanan oran, yönetim kurullarınca belirlenen ek ödeme oranının % 50'sinden fazla olamaz.”,
13 üncü fıkrasında:
“Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açıköğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemede, (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarından biri veya birden fazlası kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabilir.”
Denildiğini, Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrasına göre Kanunun (d) fıkrasında belirtilen kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır.” ifadesinden aksine bir istisna belirtilmediği müddetçe, (c) fıkrasında öngörülen oranlar ve Yönetmelikte bu oranlardan ne şekilde ödeme yapılacağına ilişkin hükümlerin uygulanacağının aşikâr olduğunu, bilindiği üzere, … Üniversitesin Dil Merkezi Başkanlığının 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrasında sayılan düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarından olup, döner sermayece üretilen “hizmetlere” ilişkin ek ödemeler hakkında aynı maddenin (c) fıkrasında belirtilen hükümlerin ve bu hükümleri açıklayan Yönetmelik maddelerinin uygulanacağını, yukarıda yer verilen Yönetmeliğin 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasından da anlaşılacağı üzere, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamı dışındaki birimlerde (A, B, C, D, E) puanlarından birinin veya birden fazlasının kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabileceğinin, yönetim kurullarınca bu yönde karar alınabileceğinin 4 üncü maddenin 7 nci fıkrasında ifade edildiğini, yukarıdaki açıklamalara göre, (A, B, C, D, E) puanlarının toplamı için ek ödeme matrahının % 800 oranında ek ödeme ödenebileceğini, üniversite yönetim kurullarının, örneğin Kanunun 58/(c) fıkrasında öğretim elemanları için öngörülen ek ödeme matrahının yüzde 800'ünün altında bir oranı belirleyebileceği gibi (d) fıkrasında sayılan kurumlar için “kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak” sadece (B) puanı veya bu puanla birlikte (C, D, E) puanlarından birinin veya tümünün uygulanmasına veya o birimde gelirin düşüklüğü göz önüne alınarak sadece (C, D, E) puanlarının kullanılmasına karar verebileceğini, bu puanlardan en fazla ne kadar ödenebileceğine ilişkin tutarların da Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında belirtildiğini, aadece (E) puanının ödenmesine karar verilmiş ise, (yönetim kurullarınca belirlenen mesai içi ek ödeme tavan oranının belirlenmemesi durumunda) (c) fıkrasında öğretim üyeleri için belirtilen tavan oranlarının (% 800) en fazla % 15'ine kadar diğer faaliyetler (E) puanı dikkate alınabileceğini, şayet sadece (B) puanı üzerinden ödeme yapılması kararlaştırılmış ise, bu durumda mesai içi ek ödeme tavan oranının en fazla, % 75'ine kadar mesai içi gelir getirici faaliyeti (B1) puanının ek ödeme hesaplamalarında dikkate alınabileceğini, diğer yandan kurumun yapısının ve gelir durumunun iyi olması nedeniyle yönetim kurulunca bütün puanların hesaplanacağı yönünde bir karar alınmış ise sadece mesai içi ek ödeme tavanın tamamının mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanının hesaplanmasında kullanılması durumunda diğer puanların dikkate alınamayacağını, bu durumu önlemek ve sadece mesai içi bireysel gelir getirici faaliyetlere ağırlık verilmesinin önüne geçmek veya diğer faaliyetleri nedeniyle mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanı için öngörülen faaliyetleri yapamayacak durumda olanların mağduriyetlerini gidermeye yönelik olarak Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 üncü fıkrasında belli oranlar belirlendiğini, Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasının son cümlesini mesai dışı döner sermayeye gelir getiren faaliyette bulunulması (B2 puanı) halinde dikkate almanın, aynı fıkranın birinci cümlesindeki mesai saatleri içinde yapılan faaliyetlerde uygulanması öngörülen sınır oranları dikkate almayıp sadece sağlık birimlerinde uygulanacağını düşünmenin mümkün olmadığını, yapılan incelemede, … Üniversitesi Dil Merkezinde döner sermaye ek ödemesi yapılırken sadece (B1) puanın esas alındığı ve mesai içi ek ödeme tavan puanın tamamının (B1) puanı için kullanıldığının görüldüğünü, Daire Kararında: “Yönetmelik'in 5'inci maddesinin 13'üncü fıkrasında 2547 sayılı Kanun'un 58'inci maddesinin (d) fıkrasında belirtilen birimlere ayrıca yer verilmesi suretiyle söz konusu birimlerin dağılım esasları 10'uncu fıkra hükümlerinden ayrı tutulmuştur. Bununla birlikte, Kanun'da azami oran olarak ek ödeme matrahının % 800'ünün alınabileceği belirtilmişken, Yönetmelik'in Tıp ve Diş Hekimliği Fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezleri esas alınarak düzenlenmiş olan 10'uncu fıkrasının bahse konu birimler dışında kalan ve tek bir puan türü üzerinden ödeme yapabilecek olan bir döner sermaye birimi için uygulanması Kanun ile verilmiş olan bir hakkın Yönetmelik ile sınırlanmasına neden olacaktır. Bu çerçevede, yalnızca B1 Puanı üzerinden ek ödeme yapan Dil Merkezi Başkanlığının ek ödeme matrahının % 800'ünü geçmeyecek şekilde ödeme yapmasında mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.” denilmiş ise de; 18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin “Amaç ve kapsam” başlıklı 1 inci maddesinde; “Bu Yönetmelik, yükseköğretim kuramlarının döner sermaye faaliyetleri çerçevesinde; hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak yapılacak ek ödeme oranları ile bu ödemelerin usul ve esaslarını belirlemek amacıyla hazırlanmıştır.” denildiğini, bu madde incelendiğinde Yönetmeliğin sadece “tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde uygulanacağına” ilişkin bir ifadeye yer verilmediğini, üniversitenin diğer birimlerinin Yönetmelik kapsamında olmadığına ilişkin bir hüküm bulunmadığı gibi istisna hükmüne de yer verilmediğini, 5 inci maddenin 13 üncü fıkrasında; “döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemede, (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarından biri veya birden fazlası kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabilir.” denildiğini, bu cümleden 10 uncu fıkrasının bu birimlerde (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarından biri veya birden fazlası kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabileceğinin ifade edilmesinin, bu birimlerde 10 uncu fıkra hükümlerinden ayrı tutulduğunu çıkarmak bir yana 10 uncu fıkranın uygulanması gerektiğine bir karine teşkil ettiğini, yine bu fıkradan (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarının tamamı için belirlenen %800 oranın (B) puanı için kullanılması gerektiğini yorumlamanın mümkün olmadığını, “Genel ilkeler” başlıklı 4 üncü maddesinin 7 nci fıkrasında; “Yapılacak ek ödemeye esas katkı oranlarının belirlenmesinde 5 inci maddede belirlenen; kurumsal katkı puanı (A puanı), bireysel gelir getirici faaliyet puanı (B puanı), eğitim-öğretim faaliyeti puanı (C puanı), bilimsel faaliyet puanı (D puanı) ve diğer faaliyetler puanı (E puanı) esas alınır. Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde söz konusu puanların tamamı kullanılır. Anılan fıkra dışındaki birimlerde ise yönetim kurullarınca, yükseköğretim kurumunun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak bir veya birden fazlasının kullanılmasına karar verilmek suretiyle belirleme yapılır.” denildiğini, bu fıkradan da (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarının tamamının (B) puanı için kullanılamayacağının açıklandığını, bu puanların birinin veya daha fazlasının kullanılacağına yönetim kurullarınca karar verileceğinin belirtildiğini, (A), (C), (D) ve (E) puanlarının ne şekilde hesaplanacağının Yönetmelikte belirtildiğini ve YÖK tarafından ilgili cetvellerin yayımlandığını, Dil Merkezinde yapılan ödemelerin (B1) kapsamında olduğunu, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (i) fıkrasının son paragrafında; “Yapılacak ek ödemenin oranları ile bu ödemelerin esas ve usulleri; yükseköğretim kurumlarının hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin kadro ve görev unvanı, görev yeri, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Yükseköğretim Kurulu tarafından çıkartılacak yönetmelikle belirlenir. Bu yönetmelikte belirlenen temel ilkeler çerçevesinde üniversite yönetim kurulları gerekli düzenlemeleri yapmaya yetkilidir.” denildiğinden Kanunda öngörülen % 800 oranının ne şekilde uygulanacağının Yönetmelikte belirtildiğini, Yönetmeliğin “Dağıtım esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 6 ncı ve 10 uncu fıkralarında (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarının hangi oranda ödeneceğinin belirlendiğini, Kanuna aykırı bir düzenlemenin söz konusu olmadığını, yukarıdaki yer verilen mevzuat hükümlerine göre aylık mesai içi ek ödeme tavan oranının en fazla, % 75'ine kadar mesai içi gelir getirici faaliyeti (B1) puanı üzerinden yani öğretim görevlileri ve üyeleri için en fazla 800 *%75= 600 puan üzerinden ödeme yapılması gerekirken bunun üzerinde puanlar esas alınarak yapılan … TL ödemenin kamu zararı olduğunu, “İlamın 14. maddesinin (A) bendinde verilen ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin kararın bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir.” kanaatiyle Başsavcılığa 6085 Sayılı Sayıştay Kanunu'nun 33/2-b maddesi çerçevesinde temyiz isteminde bulunulduğunu, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c ve d) fıkrası ve Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasına göre, döner sermaye birimlerinde üretilen hizmetlerden, mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanına göre ek ödeme yapılırken, Yönetmelikte belirtilen üst sınırlara uyulmaması nedeniyle yapılan ödemenin kamu zararı oluşturduğu bu nedenle Denetçinin isteminin yerinde olduğunun düşünüldüğü ifade edilmek suretiyle yukarıda ayrıntısına yer verilen mevzuata aykırı hükmün 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi gereğince bozularak, dosyanın Dairesine iadesine karar verilmesinin uygun olacağı değerlendirildiğini Kurulumuza bildirmiştir.
İlamda beraatine hükmedilen ilgililer [(Ödeme Emri Belgesi Üzerinde İmzası Bulunan) Harcama Yetkilisi sıfatıyla Başsavcılık talebine karşılama gönderen Başkan … ile (Ödeme Emri Belgesi Üzerinde İmzası Bulunan) Gerçekleştirme Görevlisi sıfatıyla karşılama gönderen Okutman … ve Öğretim Görevlisi …], birebir aynı mahiyetteki karşılama dilekçelerinde özetle; Kanun Koyucunun döner sermayeden yapılacak olan ek ödemenin dağıtımına ilişkin esasları belirlerken her fıkrada aynı hususları tekrar etmemek için 2547 sayılı kanunun 58/d maddesinde, öğretim elemanlarına yapılacak olan ek ödeme de (c) fıkrasında öğretim elemanları için belirlenen hükümlerin uygulanacağını hükme bağlamış olduğunu, ancak 58 inci maddenin (c) fıkrasında belirtilen tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin özellikleri itibariyle sadece (B) puanı dikkate alınarak dağıtım yapılması mümkün olmayan birimler olarak karşımıza çıkmakta olduklarını, sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde hizmetin 7/24 süreklilik arz ettiğini, Kanun Koyucunun bu kapsamda buralarda sadece elde edilen gelirin dağılımını değil aynı zamanda buralarda gelirin elde edilme şeklinde de bir düzenleme yapmış olduğunu, hizmetin 7/24 devam etmesinden dolayı da görev yapan öğretim elemanlarının sadece döner sermaye kapsamında gelir getirici faaliyetleri değil aynı zamanda ders, komisyon, bilimsel çalışma vb. faaliyetleri de ihmal etmemesini öngörmüş olduğunu, bu düzenlemenin amacının sağlıkla ilgili birimlerden özel sektöre transferlerin önüne geçmek olduğunu, temel bilimler veya hastaya doğrudan hizmet vermeyen ancak bütün kompleks içinde var olması gereken disiplinlere mensup öğretim üyelerine de döner sermaye gelirlerinden istifade imkanı sunulduğunu, ancak 58-d maddesi kapsamında döner sermayede yürütülen faaliyetlerin yukarıda belirtildiği üzere 7/24 devam eden faaliyetler olmadığını, dolayısıyla da gelirin elde edilmesinde görev alan öğretim elemanlarının gelir getirici faaliyetler dışındaki faaliyetlerini aksatması gibi bir durumun da zaten söz konusu olmadığını, Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 4 üncü maddesi 7 nci fıkrası gereğince Birimlerinde yürütülen faaliyetler sonucunda elde edilen gelirin dağıtılmasında sadece (B) puanının esas alındığını, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrası kapsamında kalan kurumlarda yapılacak ek ödemelerin Yönetmelikle yer verilen puan türlerinden biri veya birden fazla kullanılarak yapılabileceğinin ifade edildiğini, bu kapsamda sadece (B) puanı esas alınarak yapılacak ödemelerde de doğal olarak Kanunda belirlenen, mesai saatleri içinde % 800 ve mesai saatleri dışında ise % 400 tavan limitlerinin dikkate alınması gerektiğini, aksi takdirde kanunla verilmiş bir hakkın yönetmelik ile kısıtlanması gibi bir durumun ortaya çıkacağını ki bunun da hukuken mümkün olmadığını, ayrıca kanunların ve yönetmeliklerin niçin yazıldığı, nasıl bir sebeple kabul edilip tebliğ edildiği, nasıl bir ihtiyaç ve zaruret neticesinde devlet sistematiğinde vazife gördüğü hususlarının göz ardı edilmemesi gerektiğini, Denetim ekibinin ısrar ettiği Yönetmeliğin ülkemizde üniversite hastanelerinde yaşanan önemli bir tartışma neticesinde hazırlandığını, basına yansıyan tartışmaların internet mecrasında halen de mevcut olduğunu, ilgili Yönetmeliğin sağlık personelini ilgilendirdiğini ve temel tıbbi bilimler alanındaki akademisyenleri, sadece ders veren doktor öğretim üyelerini ve hatta sadece kurumda olup döner sermayeye katkısı bulunmayanlara da ödeme yapılmasını tanzim ettiğinin ortada olduğunu, ilgili düzenlemeyi yapanların bir cerrah ve ortopedist kadar olmasa da mikrobiyolog veya cildiye alanındaki akademisyenin de döner sermaye katkı payı alması için bu düzenlemeyi yaptıklarını, bu pozisyonlardaki öğretim elemanlarına (A) (C) (D) puanları vererek sistemde var olmalarının hedeflendiğini, üstelik bu düzenlemede (E) puanı ile bilimsel yayına destek ödenmesinin belirtildiğini, oysa 2015 senesinde çıkan Akademik Teşvik Yönetmeliği ile bilimsel çalışmalar için katma bütçeden bütün akademisyenlere ödeme yapılabilme imkânının sağlandığını, hal böyle iken hem katma bütçeden hem de (D) puanı üzerinden bilimsel yayın teşviği ödenmesiyle bir kamu zararı doğacağını, yine aynı şekilde (A) puanı verilirse kendileri gibi birimler için kamu zararı oluşacağını, çünkü kendi birimlerinde yalnızca katkı sağlayan personele (B) puan türünden ödeme yapılmakta olduğunu, adil olanın da bu ödeme usulü olduğunu, denetlenen birimlerinde kamu yararı gözetilerek gelir getirici faaliyete katkısı olmayan hiç kimseye hiçbir ödeme yapılmadığını, yukarıda belirtilen mevzuat hükmü dikkate alındığında döner sermaye ek ödemesinde Üniversite Yönetim Kurulu Kararı gereğince, sadece (B) puanının dikkate alınması halinde 2547 sayılı Kanunun 58-c maddesinde belirlenen tavan oranlar üzerinden ek ödeme yapılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığının Daireye izah edildiğini, Mahkeme heyetinin oy çokluğu ile yaptıkları işlemin yerinde olduğuna kanaat getirdiğini, Temyiz Kurulunun da yaptıkları uygulamanın mevcut Kanun ve Yönetmeliğe uygun olduğuna kanaat getireceğine inanmakta olduklarını Kurulumuza arz etmişlerdir.
Başsavcılık mütalaasında özetle; adı geçenlerin dilekçesinde özetle; Kanun Koyucunun döner sermayeden yapılacak olan ek ödemenin dağıtımına ilişkin esasları belirlerken her fıkrada aynı hususları tekrar etmemek için 2547 sayılı Kanunun 58/d maddesinde, öğretim elemanlarına yapılacak olan ek ödeme de (c) fıkrasında öğretim elemanları için belirlenen hükümlerin uygulanacağını hükme bağladığı, 58 inci maddenin (c) bendinde belirtilen tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin özellikleri itibariyle sadece (B) puanı dikkate alınarak dağıtım yapılması mümkün olmayan birimler olduğu, 58-d maddesi kapsamında döner sermayede yürütülen faaliyetlerin yukarıda belirtildiği üzere 7/24 devam eden faaliyetler olmadığı, dolayısıyla da gelirin elde edilmesinde görev alan öğretim elemanlarının gelir getirici faaliyetler dışındaki faaliyetlerini aksatması gibi bir durumun da zaten söz konusu olmadığı, Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 4 üncü maddesi 7 nci fıkrası gereğince Birimlerinde yürütülen faaliyetler sonucunda elde edilen gelirin dağıtılmasında sadece (B) puanının esas alındığı, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrası kapsamında kalan kurumlarda yapılacak ek ödemelerin Yönetmelik'te ver verilen puan türlerinden biri veya birden fazla kullanılarak yapılabileceğinin ifade edildiği, dolayısıyla sadece (B) puanı esas alınarak yapılacak ödemelerde de Kanunda belirlenen, mesai saatleri içinde % 800 ve mesai saatleri dışında ise % 400 tavan limitlerinin dikkate alınması gerektiği, Yönetim Kurulu Kararı gereğince, sadece (B) puanının dikkate alınması halinde 2547 sayılı Kanunun 58-c maddesinde belirlenen tavan oranlar üzerinden ek ödeme yapılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığının izah edildiği ve Mahkeme heyetinin oy çokluğu ile yapılan işlemin yerinde olduğuna kanaat getirdiği hususlarının ileri sürüldüğü ve bu meyanda lehlerine sonuçlanmış Daire Kararının tasdikinin talep edildiği ifade edildikten sonra; dosya münderecatı üzerinde yapılan incelemede; resen temyiz gerekçelerini değiştirecek mahiyette yeni bir açıklama veya delil ortaya konulmadığı için Başsavcılığın temyiz talebi doğrultusunda Daire Kararının bozularak iadesinin uygun olacağı belirtilmiştir.
Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
İlam hükmünün içeriği (B1 puanının Yönetmeliğin 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasına uyulmadan burada belirlenen oranı aşacak şekilde hesaplanması) İlamın 12. maddesi ile aynı olduğundan; bu maddeye ilişkin yukarıda Raportör Görüşümüzün 2. maddesinde yapılan açıklamalar doğrultusunda; ilam maddesi bendinde yapılan değerlendirmeler yerinde olduğundan; Başsavcılığın temyiz dilekçesindeki itirazların reddedilerek 71 sayılı İlamın 14. maddesinin (A) bendiyle verilen … TL kamu zararına neden olunduğu iddiası hakkındaki “ilişilecek husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hükmün ONANMASINA (TASDİKİNE), (Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’in aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oy çokluğuyla,
Karar verildiği 01.02.2023 tarih ve 53596 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü
Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …:
İlamın 12. maddesine ilişkin yukarıda belirtilen “Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü” doğrultusunda Başsavcılık talebinin kabul edilerek, tazmin hükmü verilmesini teminen “ilişilecek husus bulunmadığına” ilişkin hükmün bozulmasına karar verilmesi gerekir.
4- 71 sayılı İlamın 14. maddesinin (A) bendiyle; … Üniversitesi Dil Merkezi Başkanlığında bazı öğretim üyelerine döner sermaye birimince üretilen hizmetlerden mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanına göre ek ödeme yapılırken Yönetmelikte belirtilen sınırlara uyulmayarak … TL ödenmesiyle kamu zararına neden olunduğu iddiası hakkında “ilişilecek husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hüküm tesis edilmiştir.
Yukarıda adı geçen Başsavcı, temyiz dilekçesinde özetle;
2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrasında:
“c) Tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin hesabında toplanan döner sermaye gelirleri bakiyesinden, bu yerlerde;
1) Gelir getiren görevlerde çalışan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine aylık (ek gösterge dahil), yan ödeme, ödenek (geliştirme ödeneği hariç) ve her türlü tazminat (28/3/1983 tarihli ve 2809 sayılı Kanunun geçici 3 üncü maddesinin beşinci fıkrası uyarınca ödenen tazminat dahil, makam, temsil ve görev tazminatı ile yabancı dil tazminatı hariç) toplamından oluşan ek ödeme matrahının yüzde 800'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 500'ünü; bu yerlerde görevli olmakla birlikte gelire katkısı olmayan öğretim üyesi ve öğretim görevlilerine yüzde 600'ünü, araştırma görevlilerine ise yüzde 300'ünü,
1- ... , geçemez (Ek cümle: 11/10/2011-KHK-666/5 md.) Bu fıkra uyarınca yapılacak ödeme sigorta prim kesintisine tabi tutulmaz.
Nöbet hizmetleri hariç olmak üzere mesai saatleri dışında gelir getirici çalışmalarından doğan katkılarına karşılık olarak (1) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 50'sini, (2) numaralı bentte belirtilen personel için yüzde 20'sini geçmeyecek şekilde ayrıca aylık ek ödeme yapılır.”
(d) fıkrasında:
“Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açık öğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır.”
Denildiğini, diğer yandan 18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin “Genel İlkeler” başlıklı 4 üncü maddesinin 7 nci fıkrasında:
“Yapılacak ek ödemeye esas katkı oranlarının belirlenmesinde 5 inci maddede belirlenen; kurumsal katkı puanı (A puanı), bireysel gelir getirici faaliyet puanı (B puanı), eğitim-öğretim faaliyeti puanı (C puanı), bilimsel faaliyet puanı (D puanı) ve diğer faaliyetler puanı (E puanı) esas alınır. Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde söz konusu puanların tamamı kullanılır.
Anılan fıkra dışındaki birimlerde ise yönetim kurullarınca, yükseköğretim kurumunun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak bir veya birden fazlasının kullanılmasına karar verilmek suretiyle belirleme yapılır.”
Aynı Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında:
“Bir öğretim üyesi ve görevlisi ile uzman tabip ve diş tabibine yapılacak ek ödemede; yönetim kurullarınca belirlenen mesai içi ek ödeme tavan oranının en fazla % 35'ine kadar (A) puanı, % 75'ine kadar mesai içi gelir getirici faaliyeti (B1) puanı, en fazla % 25'ine kadar eğitim-öğretim faaliyeti (C) puanı, en fazla % 25'ine kadar bilimsel yayın faaliyeti (D) puanı ve en fazla % 15'ine kadar diğer faaliyetler (E) puanı dikkate alınır. Bunların toplamı yönetim kurullarınca belirlenen tavan oranını geçemez. Nöbet ücretleri hariç olmak üzere mesai dışı gelir getirici faaliyette bulunulması halinde bu faaliyetlerine karşılık olarak hesaplanan oran, yönetim kurullarınca belirlenen ek ödeme oranının % 50'sinden fazla olamaz.”,
13 üncü fıkrasında:
“Ziraat ve veteriner fakülteleri, sivil havacılık yüksekokulu ve bünyesinde atölye veya laboratuvar bulunan yükseköğretim kurumları ile sürekli eğitim merkezleri, açıköğretim hizmeti veren yükseköğretim kurumları ile düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarında döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemede, (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarından biri veya birden fazlası kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabilir.”
Denildiğini, Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrasına göre Kanunun (d) fıkrasında belirtilen kurumlarında üretilen mal ve hizmetlerden elde edilen döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemeler hakkında da (c) fıkrası hükümleri uygulanır.” ifadesinden aksine bir istisna belirtilmediği müddetçe, (c) fıkrasında öngörülen oranlar ve Yönetmelikte bu oranlardan ne şekilde ödeme yapılacağına ilişkin hükümlerin uygulanacağının aşikâr olduğunu, bilindiği üzere, … Üniversitesin Dil Merkezi Başkanlığının 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrasında sayılan düzenli döner sermaye geliri olan yükseköğretim kurumlarından olup, döner sermayece üretilen “hizmetlere” ilişkin ek ödemeler hakkında aynı maddenin (c) fıkrasında belirtilen hükümlerin ve bu hükümleri açıklayan Yönetmelik maddelerinin uygulanacağını, yukarıda yer verilen Yönetmeliğin 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasından da anlaşılacağı üzere, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamı dışındaki birimlerde (A, B, C, D, E) puanlarından birinin veya birden fazlasının kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabileceğinin, yönetim kurullarınca bu yönde karar alınabileceğinin 4 üncü maddenin 7 nci fıkrasında ifade edildiğini, yukarıdaki açıklamalara göre, (A, B, C, D, E) puanlarının toplamı için ek ödeme matrahının % 800 oranında ek ödeme ödenebileceğini, üniversite yönetim kurullarının, örneğin Kanunun 58/(c) fıkrasında öğretim elemanları için öngörülen ek ödeme matrahının yüzde 800'ünün altında bir oranı belirleyebileceği gibi (d) fıkrasında sayılan kurumlar için “kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak” sadece (B) puanı veya bu puanla birlikte (C, D, E) puanlarından birinin veya tümünün uygulanmasına veya o birimde gelirin düşüklüğü göz önüne alınarak sadece (C, D, E) puanlarının kullanılmasına karar verebileceğini, bu puanlardan en fazla ne kadar ödenebileceğine ilişkin tutarların da Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasında belirtildiğini, aadece (E) puanının ödenmesine karar verilmiş ise, (yönetim kurullarınca belirlenen mesai içi ek ödeme tavan oranının belirlenmemesi durumunda) (c) fıkrasında öğretim üyeleri için belirtilen tavan oranlarının (% 800) en fazla % 15'ine kadar diğer faaliyetler (E) puanı dikkate alınabileceğini, şayet sadece (B) puanı üzerinden ödeme yapılması kararlaştırılmış ise, bu durumda mesai içi ek ödeme tavan oranının en fazla, % 75'ine kadar mesai içi gelir getirici faaliyeti (B1) puanının ek ödeme hesaplamalarında dikkate alınabileceğini, diğer yandan kurumun yapısının ve gelir durumunun iyi olması nedeniyle yönetim kurulunca bütün puanların hesaplanacağı yönünde bir karar alınmış ise sadece mesai içi ek ödeme tavanın tamamının mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanının hesaplanmasında kullanılması durumunda diğer puanların dikkate alınamayacağını, bu durumu önlemek ve sadece mesai içi bireysel gelir getirici faaliyetlere ağırlık verilmesinin önüne geçmek veya diğer faaliyetleri nedeniyle mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanı için öngörülen faaliyetleri yapamayacak durumda olanların mağduriyetlerini gidermeye yönelik olarak Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 üncü fıkrasında belli oranlar belirlendiğini, Yönetmeliğin “Dağıtım Esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasının son cümlesini mesai dışı döner sermayeye gelir getiren faaliyette bulunulması (B2 puanı) halinde dikkate almanın, aynı fıkranın birinci cümlesindeki mesai saatleri içinde yapılan faaliyetlerde uygulanması öngörülen sınır oranları dikkate almayıp sadece sağlık birimlerinde uygulanacağını düşünmenin mümkün olmadığını, yapılan incelemede, … Üniversitesi Dil Merkezinde döner sermaye ek ödemesi yapılırken sadece (B1) puanın esas alındığı ve mesai içi ek ödeme tavan puanın tamamının (B1) puanı için kullanıldığının görüldüğünü, Daire Kararında: “Yönetmelik'in 5'inci maddesinin 13'üncü fıkrasında 2547 sayılı Kanun'un 58'inci maddesinin (d) fıkrasında belirtilen birimlere ayrıca yer verilmesi suretiyle söz konusu birimlerin dağılım esasları 10'uncu fıkra hükümlerinden ayrı tutulmuştur. Bununla birlikte, Kanun'da azami oran olarak ek ödeme matrahının % 800'ünün alınabileceği belirtilmişken, Yönetmelik'in Tıp ve Diş Hekimliği Fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezleri esas alınarak düzenlenmiş olan 10'uncu fıkrasının bahse konu birimler dışında kalan ve tek bir puan türü üzerinden ödeme yapabilecek olan bir döner sermaye birimi için uygulanması Kanun ile verilmiş olan bir hakkın Yönetmelik ile sınırlanmasına neden olacaktır. Bu çerçevede, yalnızca B1 Puanı üzerinden ek ödeme yapan Dil Merkezi Başkanlığının ek ödeme matrahının % 800'ünü geçmeyecek şekilde ödeme yapmasında mevzuata aykırılık bulunmamaktadır.” denilmiş ise de; 18.02.2011 tarihli ve 27850 sayılı Resmi Gazetede yayımlanan Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin “Amaç ve kapsam” başlıklı 1 inci maddesinde; “Bu Yönetmelik, yükseköğretim kuramlarının döner sermaye faaliyetleri çerçevesinde; hizmet sunum şartları ve kriterleri de dikkate alınmak suretiyle personelin unvanı, görevi, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak yapılacak ek ödeme oranları ile bu ödemelerin usul ve esaslarını belirlemek amacıyla hazırlanmıştır.” denildiğini, bu madde incelendiğinde Yönetmeliğin sadece “tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde uygulanacağına” ilişkin bir ifadeye yer verilmediğini, üniversitenin diğer birimlerinin Yönetmelik kapsamında olmadığına ilişkin bir hüküm bulunmadığı gibi istisna hükmüne de yer verilmediğini, 5 inci maddenin 13 üncü fıkrasında; “döner sermaye gelirlerine katkısı bulunan öğretim elemanlarına yapılacak ek ödemede, (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarından biri veya birden fazlası kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabilir.” denildiğini, bu cümleden 10 uncu fıkrasının bu birimlerde (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarından biri veya birden fazlası kurumun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak kullanılabileceğinin ifade edilmesinin, bu birimlerde 10 uncu fıkra hükümlerinden ayrı tutulduğunu çıkarmak bir yana 10 uncu fıkranın uygulanması gerektiğine bir karine teşkil ettiğini, yine bu fıkradan (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarının tamamı için belirlenen %800 oranın (B) puanı için kullanılması gerektiğini yorumlamanın mümkün olmadığını, “Genel ilkeler” başlıklı 4 üncü maddesinin 7 nci fıkrasında; “Yapılacak ek ödemeye esas katkı oranlarının belirlenmesinde 5 inci maddede belirlenen; kurumsal katkı puanı (A puanı), bireysel gelir getirici faaliyet puanı (B puanı), eğitim-öğretim faaliyeti puanı (C puanı), bilimsel faaliyet puanı (D puanı) ve diğer faaliyetler puanı (E puanı) esas alınır. Kanunun 58 inci maddesinin (c) fıkrası kapsamında bulunan birimlerde söz konusu puanların tamamı kullanılır. Anılan fıkra dışındaki birimlerde ise yönetim kurullarınca, yükseköğretim kurumunun yapısı ve mali durumu göz önünde bulundurularak bir veya birden fazlasının kullanılmasına karar verilmek suretiyle belirleme yapılır.” denildiğini, bu fıkradan da (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarının tamamının (B) puanı için kullanılamayacağının açıklandığını, bu puanların birinin veya daha fazlasının kullanılacağına yönetim kurullarınca karar verileceğinin belirtildiğini, (A), (C), (D) ve (E) puanlarının ne şekilde hesaplanacağının Yönetmelikte belirtildiğini ve YÖK tarafından ilgili cetvellerin yayımlandığını, Dil Merkezinde yapılan ödemelerin (B1) kapsamında olduğunu, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (i) fıkrasının son paragrafında; “Yapılacak ek ödemenin oranları ile bu ödemelerin esas ve usulleri; yükseköğretim kurumlarının hizmet sunum şartları ve kriterleri, personelin kadro ve görev unvanı, görev yeri, çalışma şartları ve süresi, eğitim-öğretim ve araştırma faaliyetleri ve mesleki uygulamalar ile ilgili performansı ve özellik arz eden riskli bölümlerde çalışma gibi hizmete katkı unsurları esas alınarak Maliye Bakanlığının uygun görüşü üzerine Yükseköğretim Kurulu tarafından çıkartılacak yönetmelikle belirlenir. Bu yönetmelikte belirlenen temel ilkeler çerçevesinde üniversite yönetim kurulları gerekli düzenlemeleri yapmaya yetkilidir.” denildiğinden Kanunda öngörülen % 800 oranının ne şekilde uygulanacağının Yönetmelikte belirtildiğini, Yönetmeliğin “Dağıtım esasları” başlıklı 5 inci maddesinin 6 ncı ve 10 uncu fıkralarında (A), (B), (C), (D) ve (E) puanlarının hangi oranda ödeneceğinin belirlendiğini, Kanuna aykırı bir düzenlemenin söz konusu olmadığını, yukarıdaki yer verilen mevzuat hükümlerine göre aylık mesai içi ek ödeme tavan oranının en fazla, % 75'ine kadar mesai içi gelir getirici faaliyeti (B1) puanı üzerinden yani öğretim görevlileri ve üyeleri için en fazla 800 *%75= 600 puan üzerinden ödeme yapılması gerekirken bunun üzerinde puanlar esas alınarak yapılan … TL ödemenin kamu zararı olduğunu, “İlamın 14. maddesinin (A) bendinde verilen ilişilecek husus bulunmadığına ilişkin kararın bozulmasının uygun olacağı düşünülmektedir.” kanaatiyle Başsavcılığa 6085 Sayılı Sayıştay Kanunu'nun 33/2-b maddesi çerçevesinde temyiz isteminde bulunulduğunu, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (c ve d) fıkrası ve Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasına göre, döner sermaye birimlerinde üretilen hizmetlerden, mesai içi gelir getirici faaliyet (B1) puanına göre ek ödeme yapılırken, Yönetmelikte belirtilen üst sınırlara uyulmaması nedeniyle yapılan ödemenin kamu zararı oluşturduğu bu nedenle Denetçinin isteminin yerinde olduğunun düşünüldüğü ifade edilmek suretiyle yukarıda ayrıntısına yer verilen mevzuata aykırı hükmün 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi gereğince bozularak, dosyanın Dairesine iadesine karar verilmesinin uygun olacağı değerlendirildiğini Kurulumuza bildirmiştir.
İlamda beraatine hükmedilen ilgililer [(Ödeme Emri Belgesi Üzerinde İmzası Bulunan) Harcama Yetkilisi sıfatıyla Başsavcılık talebine karşılama gönderen Başkan … ile (Ödeme Emri Belgesi Üzerinde İmzası Bulunan) Gerçekleştirme Görevlisi sıfatıyla karşılama gönderen Okutman … ve Öğretim Görevlisi …], birebir aynı mahiyetteki karşılama dilekçelerinde özetle; Kanun Koyucunun döner sermayeden yapılacak olan ek ödemenin dağıtımına ilişkin esasları belirlerken her fıkrada aynı hususları tekrar etmemek için 2547 sayılı kanunun 58/d maddesinde, öğretim elemanlarına yapılacak olan ek ödeme de (c) fıkrasında öğretim elemanları için belirlenen hükümlerin uygulanacağını hükme bağlamış olduğunu, ancak 58 inci maddenin (c) fıkrasında belirtilen tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin özellikleri itibariyle sadece (B) puanı dikkate alınarak dağıtım yapılması mümkün olmayan birimler olarak karşımıza çıkmakta olduklarını, sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinde hizmetin 7/24 süreklilik arz ettiğini, Kanun Koyucunun bu kapsamda buralarda sadece elde edilen gelirin dağılımını değil aynı zamanda buralarda gelirin elde edilme şeklinde de bir düzenleme yapmış olduğunu, hizmetin 7/24 devam etmesinden dolayı da görev yapan öğretim elemanlarının sadece döner sermaye kapsamında gelir getirici faaliyetleri değil aynı zamanda ders, komisyon, bilimsel çalışma vb. faaliyetleri de ihmal etmemesini öngörmüş olduğunu, bu düzenlemenin amacının sağlıkla ilgili birimlerden özel sektöre transferlerin önüne geçmek olduğunu, temel bilimler veya hastaya doğrudan hizmet vermeyen ancak bütün kompleks içinde var olması gereken disiplinlere mensup öğretim üyelerine de döner sermaye gelirlerinden istifade imkanı sunulduğunu, ancak 58-d maddesi kapsamında döner sermayede yürütülen faaliyetlerin yukarıda belirtildiği üzere 7/24 devam eden faaliyetler olmadığını, dolayısıyla da gelirin elde edilmesinde görev alan öğretim elemanlarının gelir getirici faaliyetler dışındaki faaliyetlerini aksatması gibi bir durumun da zaten söz konusu olmadığını, Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 4 üncü maddesi 7 nci fıkrası gereğince Birimlerinde yürütülen faaliyetler sonucunda elde edilen gelirin dağıtılmasında sadece (B) puanının esas alındığını, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrası kapsamında kalan kurumlarda yapılacak ek ödemelerin Yönetmelikle yer verilen puan türlerinden biri veya birden fazla kullanılarak yapılabileceğinin ifade edildiğini, bu kapsamda sadece (B) puanı esas alınarak yapılacak ödemelerde de doğal olarak Kanunda belirlenen, mesai saatleri içinde % 800 ve mesai saatleri dışında ise % 400 tavan limitlerinin dikkate alınması gerektiğini, aksi takdirde kanunla verilmiş bir hakkın yönetmelik ile kısıtlanması gibi bir durumun ortaya çıkacağını ki bunun da hukuken mümkün olmadığını, ayrıca kanunların ve yönetmeliklerin niçin yazıldığı, nasıl bir sebeple kabul edilip tebliğ edildiği, nasıl bir ihtiyaç ve zaruret neticesinde devlet sistematiğinde vazife gördüğü hususlarının göz ardı edilmemesi gerektiğini, Denetim ekibinin ısrar ettiği Yönetmeliğin ülkemizde üniversite hastanelerinde yaşanan önemli bir tartışma neticesinde hazırlandığını, basına yansıyan tartışmaların internet mecrasında halen de mevcut olduğunu, ilgili Yönetmeliğin sağlık personelini ilgilendirdiğini ve temel tıbbi bilimler alanındaki akademisyenleri, sadece ders veren doktor öğretim üyelerini ve hatta sadece kurumda olup döner sermayeye katkısı bulunmayanlara da ödeme yapılmasını tanzim ettiğinin ortada olduğunu, ilgili düzenlemeyi yapanların bir cerrah ve ortopedist kadar olmasa da mikrobiyolog veya cildiye alanındaki akademisyenin de döner sermaye katkı payı alması için bu düzenlemeyi yaptıklarını, bu pozisyonlardaki öğretim elemanlarına (A) (C) (D) puanları vererek sistemde var olmalarının hedeflendiğini, üstelik bu düzenlemede (E) puanı ile bilimsel yayına destek ödenmesinin belirtildiğini, oysa 2015 senesinde çıkan Akademik Teşvik Yönetmeliği ile bilimsel çalışmalar için katma bütçeden bütün akademisyenlere ödeme yapılabilme imkânının sağlandığını, hal böyle iken hem katma bütçeden hem de (D) puanı üzerinden bilimsel yayın teşviği ödenmesiyle bir kamu zararı doğacağını, yine aynı şekilde (A) puanı verilirse kendileri gibi birimler için kamu zararı oluşacağını, çünkü kendi birimlerinde yalnızca katkı sağlayan personele (B) puan türünden ödeme yapılmakta olduğunu, adil olanın da bu ödeme usulü olduğunu, denetlenen birimlerinde kamu yararı gözetilerek gelir getirici faaliyete katkısı olmayan hiç kimseye hiçbir ödeme yapılmadığını, yukarıda belirtilen mevzuat hükmü dikkate alındığında döner sermaye ek ödemesinde Üniversite Yönetim Kurulu Kararı gereğince, sadece (B) puanının dikkate alınması halinde 2547 sayılı Kanunun 58-c maddesinde belirlenen tavan oranlar üzerinden ek ödeme yapılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığının Daireye izah edildiğini, Mahkeme heyetinin oy çokluğu ile yaptıkları işlemin yerinde olduğuna kanaat getirdiğini, Temyiz Kurulunun da yaptıkları uygulamanın mevcut Kanun ve Yönetmeliğe uygun olduğuna kanaat getireceğine inanmakta olduklarını Kurulumuza arz etmişlerdir.
Başsavcılık mütalaasında özetle; adı geçenlerin dilekçesinde özetle; Kanun Koyucunun döner sermayeden yapılacak olan ek ödemenin dağıtımına ilişkin esasları belirlerken her fıkrada aynı hususları tekrar etmemek için 2547 sayılı Kanunun 58/d maddesinde, öğretim elemanlarına yapılacak olan ek ödeme de (c) fıkrasında öğretim elemanları için belirlenen hükümlerin uygulanacağını hükme bağladığı, 58 inci maddenin (c) bendinde belirtilen tıp ve diş hekimliği fakülteleri ile sağlık uygulama ve araştırma merkezlerinin özellikleri itibariyle sadece (B) puanı dikkate alınarak dağıtım yapılması mümkün olmayan birimler olduğu, 58-d maddesi kapsamında döner sermayede yürütülen faaliyetlerin yukarıda belirtildiği üzere 7/24 devam eden faaliyetler olmadığı, dolayısıyla da gelirin elde edilmesinde görev alan öğretim elemanlarının gelir getirici faaliyetler dışındaki faaliyetlerini aksatması gibi bir durumun da zaten söz konusu olmadığı, Yükseköğretim Kurumlarında Döner Sermaye Gelirlerinden Yapılacak Ek Ödemenin Dağıtılmasında Uygulanacak Usul ve Esaslara İlişkin Yönetmeliğin 4 üncü maddesi 7 nci fıkrası gereğince Birimlerinde yürütülen faaliyetler sonucunda elde edilen gelirin dağıtılmasında sadece (B) puanının esas alındığı, 2547 sayılı Kanunun 58 inci maddesinin (d) fıkrası kapsamında kalan kurumlarda yapılacak ek ödemelerin Yönetmelik'te ver verilen puan türlerinden biri veya birden fazla kullanılarak yapılabileceğinin ifade edildiği, dolayısıyla sadece (B) puanı esas alınarak yapılacak ödemelerde de Kanunda belirlenen, mesai saatleri içinde % 800 ve mesai saatleri dışında ise % 400 tavan limitlerinin dikkate alınması gerektiği, Yönetim Kurulu Kararı gereğince, sadece (B) puanının dikkate alınması halinde 2547 sayılı Kanunun 58-c maddesinde belirlenen tavan oranlar üzerinden ek ödeme yapılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığının izah edildiği ve Mahkeme heyetinin oy çokluğu ile yapılan işlemin yerinde olduğuna kanaat getirdiği hususlarının ileri sürüldüğü ve bu meyanda lehlerine sonuçlanmış Daire Kararının tasdikinin talep edildiği ifade edildikten sonra; dosya münderecatı üzerinde yapılan incelemede; resen temyiz gerekçelerini değiştirecek mahiyette yeni bir açıklama veya delil ortaya konulmadığı için Başsavcılığın temyiz talebi doğrultusunda Daire Kararının bozularak iadesinin uygun olacağı belirtilmiştir.
Dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
İlam hükmünün içeriği (B1 puanının Yönetmeliğin 5 inci maddesinin 10 uncu fıkrasına uyulmadan burada belirlenen oranı aşacak şekilde hesaplanması) İlamın 12. maddesi ile aynı olduğundan; bu maddeye ilişkin yukarıda Raportör Görüşümüzün 2. maddesinde yapılan açıklamalar doğrultusunda; ilam maddesi bendinde yapılan değerlendirmeler yerinde olduğundan; Başsavcılığın temyiz dilekçesindeki itirazların reddedilerek 71 sayılı İlamın 14. maddesinin (A) bendiyle verilen … TL kamu zararına neden olunduğu iddiası hakkındaki “ilişilecek husus bulunmadığına (sorumluların beraatine)” ilişkin hükmün ONANMASINA (TASDİKİNE), (Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’in aşağıda yazılı azınlık görüşlerine karşı) oy çokluğuyla,
Karar verildiği 01.02.2023 tarih ve 53596 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü
Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …:
İlamın 12. maddesine ilişkin yukarıda belirtilen “Karşı oy gerekçesi/Azınlık görüşü” doğrultusunda Başsavcılık talebinin kabul edilerek, tazmin hükmü verilmesini teminen “ilişilecek husus bulunmadığına” ilişkin hükmün bozulmasına karar verilmesi gerekir.