2024/632059 İhale Kayıt Numaralı "Marmara Üniversitesi Yemekhanelerine 01/07/2024-30/06/2025 Tarihleri Arası 1400000 Adet Malzeme Dahil 4 Kap Yemek Hizmeti Alımı" İhalesi

Marmara Üniversitesi Sağlık, Kültür ve Spor Daire Başkanlığı tarafından yapılan 2024/632059 ihale kayıt numaralı "Marmara Üniversitesi Yemekhanelerine 01/07/2024-30/06/2025 Tarihleri Arası 1400000 Adet Malzeme Dahil 4 Kap Yemek Hizmeti Alımı" ihalesine ilişkin olarak Çözüm Kur. Dan. Sos. Hiz. Bilg. İnş. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. itirazen şikâyet başvurusunda bulunmuş ve Kurulca alınan 27.06.2024 tarihli ve 2024/UH.II-820 sayılı karar ile “4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikayet başvurusunun reddine” karar verilmiştir.

 

Davacı Çözüm Kur. Dan. Sos. Hiz. Bilg. İnş. Tem. San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından anılan Kurul kararının iptali ve yürütmenin durdurulması istemiyle açılan davada, Ankara 23. İdare Mahkemesinin 23.09.2024 tarihli E:2024/1073, K:2024/1213 sayılı kararında “…Dolayısıyla işbu dosyada uyuşmazlığın, ihaleye dokümanında günlük 10.000 öğünlük kapasite raporuna sahip olunması şartı getirilip getirilemeyeceği noktasında toplandığı anlaşılmıştır.

Yukarıda aktarıldığı üzere, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73.1. maddesinde göre, yüklenicinin mutfağında veya tesisinde yemek üretiminin gerçekleştirilmesinin öngörüldüğü yemek hizmeti alımı ihalelerinde kapasite raporuna ilişkin olarak idari şartnamede istenebilecek günlük üretim miktarı idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde belirlenebilecektir.

Ancak söz konusu kapasite raporunun idarenin günlük yemek ihtiyacı ile uyumlu olup olmadığının, teknik şartnamedeki tüm hususlarla birlikte değerlendirme yapılarak, somut verilerle ortaya konulması gerekmektedir. Bu kapsamda, uyuşmazlık konusu ihalede aranılan 10.000 öğünlük kapasite raporunun, ihale konusu işin miktarı, günlük verilecek yemek sayısı, hizmet verilecek iş günü gibi tüm verilerle değerlendirilmesi gerekmektedir.

Dava konusu Kurul kararında olduğu gibi,  salt günlük 10.000 öğünlük kapasite raporunun teknik şartnamedeki öğün sayısından az olduğu, bununda Kamu İhale Genel Tebliği’nin 73.1. maddesine uygun olduğu değerlendirmesi, ihale kapsamında aranılan kapasite raporunun söz konusu ihalede yeterli olup olmadığını, ya da daha az miktarlı kapasite raporunun yeterli olduğunu ortaya koymaya yetecek bir inceleme olmamaktadır.

Aksine bir yorum, ihaleye katılımı ve dolayısıyla ihalede rekabeti olumsuz etkileyebilecek sonuçlar doğurabilecektir.

Bu kapsamda, davalı idare tarafından, teknik şartname düzenlemelerinin bir bütün olarak değerlendirilerek, idarenin günlük yemek ihtiyacı ile işin gerçekleştirilme süresinin ve gerçekleştirileceği iş günlerinin de hesaba katılarak bir değerlendirme yapılması gerekirken, salt günlük 10.000 adet/öğün kapasite şartının idarenin günlük yemek ihtiyacının altında kaldığından bahisle yapılan başvurunun reddine dair Kurul kararında hukuka uygunluk bulunmamaktadır.” gerekçesiyle dava konusu işlemin iptaline karar verilmiştir.

 

Anılan Mahkeme kararının gereğinin yerine getirilmesini teminen Kurulca alınan 23.10.2024 tarihli ve 2024/MK-107 sayılı kararda “1- Kamu İhale Kurulunun 27.06.2024 tarihli ve 2024/UH.II-820 sayılı kararının iptaline,

 

2- Anılan Mahkeme kararında belirtilen gerekçeler doğrultusunda, başvuru sahibinin iddialarının esasının yeniden incelenmesine,…” karar verilmiştir.

 

Yeniden yapılan inceleme sonucunda alınan 20.11.2024 tarihli ve 2024/UH.II-1459 sayılı kararı Kurul  kararında "Teknik Şartname'nin "İş İle İlgili Genel Hususlar" başlıklı 6'ncı maddesinde yerleşke yemekhanelerinde haftanın 5 (Beş) iş günü yemek hizmeti verileceği düzenlemesine yer verildiği, ihale konusu işin süresinin 01/07/2024-30/06/2025 tarihleri arasında 365 gün süreli bir iş olduğu ve anılan düzenleme uyarınca işin gerçekleştirileceği günler arasında yer alan hafta sonu günleri, resmi ve dini bayram tatilleri hesaplandığında 115 gün tatil günü olduğunun tespit edildiği, bu kapsamda ihale konusu hizmetin  250  iş  günü  olarak  gerçekleştirileceğinin  anlaşıldığı  ve  idarenin  günlük  yemek  ihtiyacının1.400.000 /250=5.600 öğün olduğu görülmüştür.

Yukarıda aktarılan  tespitler,  mevzuat  hüküm  ve  açıklamaları  bir  arada  değerlendirildiğinde, başvuru konusu ihalede idarece günlük yemek üretim miktarının günlük en az 10.000 öğünlük kapasite raporunun beyan edilmesi/sunulmasının istenildiği, Teknik Şartname'nin "İş İle İlgili Genel Hususlar" başlıklı 6'ncı maddesinde yerleşke yemekhanelerinde haftanın 5 (Beş) iş günü yemek hizmeti verileceği düzenlemesine yer verildiği, ihale konusu işin süresinin 01/07/2024-30/06/2025 tarihleri arasında 365 gün süreli bir iş olduğu ve anılan düzenleme uyarınca işin gerçekleştirileceği günler arasında yer alan haftasonu günleri, resmi ve dini bayram tatil günleri çıkarılmak suretiyle kalan iş günleri hesaplandığında toplam  250  gün  hizmet  verileceğinin  anlaşıldığı,  bu  durumda  idarenin  günlük  yemek  ihtiyacının 1.400.000/250=5.600 öğün olduğu ve idarece istenebilecek kapasite raporu miktarının 5.600 adet öğün miktarını geçmemesi gerektiği anlaşılmış olup, idarece istenilen kapasite raporu miktarının Kamu İhale Genel Tebliği'nin 73.1'inci maddesinde yer alan açıklamalara aykırılık taşıdığı..." gerekçesiyle "1)  Anılan Kanun'un  54'üncü  maddesinin  onbirinci  fıkrasının  (a)  bendi  gereğince  ihalenin  iptaline,  2)  Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu karar verilmiştir. İhale Kurumu'na yazılı talebi halinde iadesine"       karar verilmiştir.

Ankara 23. İdare Mahkemesi kararına karşı Kurum tarafından yapılan temyiz başvurusu sonucunda Danıştay Onüçüncü  Dairesinin  25.11.2024  tarih  ve  E:2024/2972,  K:2024/4974  sayılı  kararında "Dosyanın incelenmesinden, ihale konusu işin 01/07/2024-30/06/2025 tarihleri arasında 1400000 adet malzeme dahil 4 kap yemek hizmeti alımı işi olduğu, Marmara Üniversitesi öğrencilerine öğle ve akşam yemeği, akademik ve idari personeline öğle yemeği hizmeti verileceği, Teknik Şartname'nin "İşin Tanımı" başlıklı  4.  maddesine  göre  ihale  konusu  iş  kapsamında  yemek  üretiminin  yüklenicinin  mutfağında gerçekleştirileceği,  yerleşke  yemekhanelerinde  haftanın  5  iş  günü  yemek  hizmeti  verileceği,  İdari Şartname'nin 7.5.2. maddesi ve İhale İlanı'nın 4.3.2. maddesi uyarınca isteklilerin günlük en az 10.000adet/gün  miktarında  kapasite  raporuna  sahip  olmasının  ve  bu  belgenin  teklif  ekinde  sunulmasının istenildiği, Teknik Şartname'nin ekinde yer verilen "Yerleşke Yemekhanelerinde Normal Menü Günlük Yemek Satış Adetleri" başlıklı EK-1 tabloda 2023 yılı "Eğitim ve Öğretim Dönemi" ve "Yaz Dönemi"nde tüm yerleşkelerde bulunan öğrenci ve personele ilişkin öğle ve akşam yemeği satış verilerine yer verildiği, buna göre tüm yerleşkelerde 2023 yılı "Eğitim ve Öğretim Dönemi"nde öğle yemeğinde 10290 öğrenci ve 872 personel; akşam yemeğinde 2003 öğrenci olmak üzere toplam 13165 adet yemek yenildiği, 2023 yılı "Yaz Dönemi"ne ilişkin olarak ise öğle yemeğinde 587 öğrenci ve 442 personel; akşam yemeğinde 389öğrenci olmak üzere toplam 1418 adet yemek yenildiği bilgisine yer verildiği görülmüştür.          

 Bu  durumda,  ihale  konusu  yemek  hizmetinin  Marmara  Üniversitesinin  8  ayrı  yerleşkesinde gerçekleştirileceği, Üniversitede çok sayıda öğrenci ve personelin bulunduğu, yerleşke yemekhanelerinde "Eğitim  ve  Öğretim  Dönemi"  ve  "Yaz  Dönemi"nde  günlük  yemek  ihtiyacında  özellikle  öğrenci sayılarından kaynaklı olarak değişiklikler meydana geldiği, 2023 yılı "Eğitim ve Öğretim Dönemi"nde Teknik Şartname'nin ekinde yer verilen "Yerleşke Yemekhanelerinde Normal Menü Günlük Yemek Satış Adetleri" başlıklı EK-1 tabloda da belirtildiği üzere toplam 13165 adet yemek yenildiği, Kamu İhale Genel Tebliği'nin 73.1. maddesinde de "günlük üretim miktarının idarenin günlük yemek ihtiyacını aşmayacak şekilde"  belirleneceği  kuralına  yer  verildiği,  dolayısıyla  mevzuat  uyarınca  esas  alınması  gerekenin idarenin günlük yemek ihtiyacı olduğu, ihale konusu işe ilişkin toplam yemek öğünü ve alım yapılacak süre üzerinden bir hesaplama yapılarak kapasite raporunun miktarının belirlenmesinin mevzuatta şart koşulmadığı, ayrıca bu şekilde bir hesaplamanın dava konusu ihalede yüksek öğün ihtiyacının oluştuğu "Eğitim  ve  Öğretim  Dönemi"  yönünden  ihtiyaçların  uygun  şartlarla  karşılanması  ilkesine  de  uygun olmayacağı, kaldı ki Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği'nin 41. maddesi uyarınca da işin niteliği göz önünde bulundurulmak suretiyle "mesleki ve teknik yeterlik kriteri" olarak kapasite raporunun belirlenmesinin gerektiği açıktır.       

Bu itibarla, ihaleyi gerçekleştiren idarece üniversitedeki "Eğitim ve Öğretim Dönemi" ve "YazDönemi"nde gerçekleşen değişiklikler de dikkate alınarak, yüksek yemek ihtiyacının oluştuğu "Eğitim ve Öğretim  Dönemi"ne  ilişkin  sayının  altında  kapasite  raporu  miktarının  belirlendiği  anlaşıldığından, ihalede idarece günlük en az 10.000 öğünlük kapasite raporunun sunulmasının istenmesinin mevzuata aykırı olmadığı sonucuna varıldığından, dava konusu işlemde hukuka aykırılık, dava konusu işlemin iptali yönündeki  İdare  Mahkemesi  kararında  ise hukuki  isabet  bulunmamaktadır."  gerekçeleriyle  mahkeme kararının bozulmasına, davanın reddine karar verilmiştir.

Anayasa’nın 138’inci maddesinin dördüncü fıkrasında, yasama ve yürütme organları ile idarenin mahkeme kararlarına uymak zorunda olduğu, bu organlar ve idarenin mahkeme kararlarını hiçbir suretle değiştiremeyeceği ve bunların yerine getirilmesini geciktiremeyeceği hükme bağlanmıştır.

 

Ayrıca, 2577 sayılı İdari Yargılama Usulü Kanunu’nun 28’inci maddesinin birinci fıkrasında, mahkemelerin esasa ve yürütmenin durdurulmasına ilişkin kararlarının icaplarına göre idarenin gecikmeksizin işlem tesis etmeye veya eylemde bulunmaya mecbur olduğu, bu sürenin hiçbir şekilde kararın idareye tebliğinden başlayarak otuz günü geçemeyeceği hüküm altına alınmıştır.

 

Anılan kararın icaplarına göre Kamu İhale Kurulunca işlem tesis edilmesi gerekmektedir.

 

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun'un 65'inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

 

1-  Kamu İhale Kurulunun 23.10.2024 tarihli ve 2024/MK-107 sayılı kararının ve bu karar üzerine yapılan  yeniden  inceleme  sonucunda  alınan 20.11.2024  tarihli  ve  2024/UH.II-1459  sayılı  kararının iptaline,

 

 2-  Anılan  mahkeme  kararında  belirtilen  gerekçeler  doğrultusunda  Kamu  İhale  Kurulunun 27.06.2024 tarihli ve 2024/UH.II-820 sayılı kararının hukuki geçerliliğini koruduğuna,

 

 3- 20.11.2024 tarihli ve 2024/UH.II-1459 sayılı Kurul kararı ile iadesi yapılmış başvuru bedelinin geri alınmasına

 

   Oybirliği ile karar verildi.