SayıştaySayıştay Temyiz Kararı56020
Personel Mevzuatı ile İlgili Kararlar
Kurum / İdareBelediyeler ve Bağlı İdareler
Daire6
Dosya No49520
Yılı2018
Konu: Zabıta müdür kadrosundan itfaiye dairesi başkanlığına bağlı şube müdürü kadrosuna naklen atanmada hukuka aykırılık
184 İlam sy Daire Kararının 25’inci maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Belediyesinde zabıta müdürlüğüne atandıktan sonra naklen Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Daire Başkanlığı Afkom Şube Müdürlüğüne atanan ...’nun şube müdürlüğüne atanmasının mevzuata aykırı olması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Temyiz Dilekçesi
İlişilecek Husus Bulunmadığı hükmünü içeren Daire Kararına karşı Başsavcılık tarafından temyiz başvurusunda bulunulmuştur. Başsavcılığın temyiz başvurusuna esas dilekçede:
...’nun ....07.2017 tarihinde ... Üniversitesi iktisat Fakültesi Kamu Yönetimini bitirdiği, ....01.1988 tarihinde açıktan imam hatip olarak atandığı ve bu görevini ....03.2011 tarihine kadar sürdürdüğü, ....03.2011 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Daire Başkanlığına memur olarak atandığı ve ....03.2011 tarihinde aynı yerde Bilgisayar işletmeni kadrosuna atandığı, daha sonra ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne ve son olarak da ....02.2013 tarihinde naklen Büyükşehir Belediyesi itfaiye Dairesi Başkanlığı Afkom Şube Müdürlüğüne atandığı,
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21'inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağının belirtildiği, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20'nci maddesinin birinci fıkrasına göre gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişlerin görevde yükselme sınavına tabi olduğu, Mahalli idarelerde ve diğer kamu kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği, Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanların, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan "yönetim", "araştırma, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabileceği, Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmayacağı, Ek 2'nci maddesine göre diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapanlardan, bu Yönetmelikte belirtilen aynı unvana, bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara genel hükümlere göre naklen atama yapılabileceği, ancak: müdür, şube müdürü ve aynı düzeydeki diğer görevlere atanacaklarda ilgili unvan için belirtilen öğrenim şartı aranacağı,
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte naklen veya yönetmelik kapsamında bulunmayan üst görevlere atananların hangi kadrolara hangi şartlarla atanabileceğinin düzenlendiği,
Zabıta ve İtfaiye yönetmeliklerinin şube müdürlüğünü ihtisas gerektiren bir görev olarak kabul ettiği, Böylece bu kadrolara atanacak kişilerin de yönetmelikteki şartları sağlaması öngörüldüğü,
Yönetmelik hükümleri ile ...'nun hizmet cetvelinde yer alan bilgilere göre bu kişinin Zabıta Müdürlüğüne atanına şartlarını taşımadığı, ... ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi zabıta müdürlüğüne atandığında önlisans mezunu olması dolayısıyla "en az dört yıllık yükseköğrenim görme" ile "en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olması” şartını sağlamadığı, ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne mevzuata aykırı olarak atanması sonucu kamu zararına neden olunduğu,
İfade edilmektedir.
İLGİLİLERİN YANITI
Başsavcılığın temyiz başvurusu üzerine ilgililer tarafından cevap dilekçesi sunulmamıştır.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına I.Hukuk Müşaviri Av.... katılmıştır. Av.... tarafından ilgililerin savunmalarında yer alan hususların aynen geçerli olduğu ifade edilerek ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki talep edilmiştir.
Duruşma sırasında Sayıştay Savcısı tarafından yazılı mütalaanın geçerli olduğu ifade edilmiştir.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına katılan I.Hukuk Müşaviri Av.... ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamalarının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
184 İlam sy Daire Kararının 25’inci maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Belediyesinde zabıta müdürlüğüne atandıktan sonra naklen Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Daire Başkanlığı Afkom Şube Müdürlüğüne atanan ...’nun şube müdürlüğüne atanmasının mevzuata aykırı olması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Esas yönünden inceleme
Daire Kararının ana gerekçesi Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20 B maddesi ile Naklen atamalarla öğrenim şartı aranması ile ilgili hükmün atama tarihinden sonraki bir tarih olan 07.05.2014 tarihinde ilgili Yönetmeliğe eklendiği belirtilerek atamanın mevzuata uygun olduğudur. Kararda zabıta müdürlüğüne yapılan atama ile itfaiye şube müdürlüğüne yapılan atamanın mevzuata uygun olup olmadığı ile ilgili değerlendirme yapılmamıştır.
İdari işlemin ilk ayağı olan zabıta müdürlüğüne ve sonrasında zabıta müdürlüğü kadrosundan naklen itfaiye şube müdürlüğüne yapılan atamanın mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.
Atama yapılan Zabıta ve itfaiye Şube Müdürlüğü kadrosu Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğe tabi kadrolar arasında olmadığı için, Kararda bahsedilen Yönetmeliğin 20 B maddesi ile Naklen atamalarla öğrenim şartı aranması ile ilgili hükmün atama tarihinden sonraki bir tarih olan 07.05.2014 tarihinde ilgili Yönetmeliğe eklendiği ifadesinin geçerliliği bulunmamaktadır. Kaldı ki ilamda belirtilen Yönetmeliğin 20 B maddesinden yararlanabilmek için her şeyden önce zabıta müdürlüğü kadrosuna yapılan atamanın hukuka uygun şekilde elde edilmesi gerekir. Yani diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapan bir kişi müdür kadrosuna atanmayı hukuka uygun olarak elde etmiş ise, bu durumda belediyedeki müdür kadrosuna naklen geçebilir. Ancak somut uygulamada müdür kadrosuna atama işlemi mevzuata aykırıdır. Bu nedenle ilamda belirtilen gerekçeden yararlanılabilecek olsaydı bile (Ancak zaten Kararda belirtilen gerekçeden yararlanılması mevzuata aykırıdır.) naklen gelinen kurumda hukuka uygun elde edilmiş yani kazanılmış müdür unvanı olmadığı için gerekçede belirtilen mevzuattan yararlanabilmenin mümkün olmadığı sonucuna varılmaktadır.
Somut uygulamanın incelenmesi ... Belediyesinde zabıta müdürlüğüne atandıktan sonra naklen Büyükşehir Belediyesi itfaiye afkom şube müdürlüğüne atanan ...'nun şube müdürlüğüne atanmasının yönetmeliğe uygun olup olmadığı konusundadır.
Zabıta Müdürlüğüne Atama
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in "Zabıta ve itfaiye personeli” başlıklı 21’inci maddesinde: "Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür." düzenlemesi yapılmıştır.
11.07.2007 gün ve 26490 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinin "Görevde yükselme şartları" başlıklı 17'nci maddesinde:
“(1) Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.
а) Zabıta şube müdürlüğüne atanabilmek için;
1) Meslekle ilgili yüksek öğrenimi bitirmesi veya eıı az 4 yıllık yüksek öğrenim mezunu olmak,
2) En az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olmak,
3) 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,
4) Son üç yıllık sicil notıı ortalaması en az iyi derecede olmak,
5) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
б) Kadro durumu elverişli olmak,
şartları aranır.
(2) Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuramlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz. "
"Yönetmelikte hüküm bulunmayan haller" başlıklı 51’inci maddesinde.
" (1) Bu Yönetmelikte hüküm bulunmayan hallerde; …
ı) 15/3/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik,
hükümleri uygulanır."
düzenlemeleri yer almaktadır.
Yukarıda yer alan düzenlemelere göre zabıta müdürlüğüne atanma Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğe tabi değildir. Zabıta Müdürü 11.07.2007 gün ve 26490 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinin "Görevde yükselme şartları” başlıklı 17'nci maddesine göre de görevde yükselmeye tabi olmadığı için 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68 B maddesine göre atanacaktır. Ancak Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17'nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan: "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuramlarında ve diğer kuramlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz." hükmüne göre zabıta müdürlüğüne atanma anında hizmet süresinin en az iki yıllının zabıta teşkilatında geçmiş olması gerekir.
11/04/2007 gün ve 26490 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 9, 17, 40 ve 49'uncu maddelerinin iptali istemiyle açılan davada Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun Esas no.2010/2799 ve Karar No.2013/4540 sayılı kararında:
’’Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 maddesinin 1 fıkrasında "Bu Yönetmeliğin 6ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır" hükmüne yer verilerek, zabıta şube müdürü, zabıta amiri ve zabıta komiserinden ayrı olarak zabıta daire başkanı ve zabıta müdürü görevde yükselmenin dışında tutulmuştur. Ancak aynı maddenin son fıkrasında. "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuramlarında ve diğer kurulularda geçen hizmet surelerini dikkate alarak belirlerler Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır." ibaresine yer verilmiş, böylece zabıta daire başkanı ya da zabıta müdürü olarak atanacak kişilerin de hizmet süreleri yönünden 657 sayılı Yasanın 68. maddesinin (B) bendinde yer alan şartları taşımaları yanında ayrıca en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olmaları gerektiği düzenlendiğinden davacının bu iddiasına da itibar edilmemiştir."
denilmiştir.
Gerek Yönetmeliğin 17'nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuruluşlarında ve diğer kuruluşlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle, ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz," hükmüne ve gerekse Zabıta Yönetmeliğinin iptal talebini görüşen Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun Esas No.2010/2799 ve Karar No.2013/4540 sayılı kararındaki gerekçeye göre zabıta müdürlüğüne atama tarihinde atanacak kişinin hizmet süresinin "en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olması" gerekmektedir.
Sonuç olarak, zabıta müdürü olarak atanacakların,
1- 657 sayılı Kanununun 68 B maddesindeki şartları taşıması,
2- En az dört yıllık üniversite mezunu olması,
3- Zabıta veya itfaiye teşkilatında en az iki yıl hizmetinin bulunması, gerekir.
...'nun hizmet dökümünün incelenmesinde, adı geçen kişinin 27.05.1987 tarihinde liseyi, ….10.2002 tarihinde ... Üniversitesi Açıköğretim Fakültesi ilahiyat önlisansı, ....07.2017 tarihinde ... Üniversitesi İktisat Fakültesi Kamu Yönetimini (lisans) bitirdiği, ....01.1988 tarihinde açıktan imam hatip olarak atandığı ve bu görevini ....03.2011 tarihine kadar sürdürdüğü, ....03.2011 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi itfaiye daire başkanlığına memur olarak atandığı ve ....03.2011 talihinde aynı yerde bilgisayar işletmeni kadrosuna atandığı, ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi zabıta müdürlüğüne ve ....02.2013 tarihinde Yönetmelikteki şartları sağlamadan naklen Büyükşehir Belediyesi itfaiye dairesi başkanlığı afkom şube müdürlüğüne atandığı görülmüştür.
Yukarıda yer alan Yönetmelik hükümleri ile ...'nun hizmet dökümünde yer alan bilgilere göre bu kişi Zabıta Müdürlüğüne atanma şartlarını taşımamaktadır. ... ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne atandığında önlisans mezunu olduğundan dolayı "en az dört yıllık yükseköğrenim görme" ile "en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olması" şartını sağlamadığından dolayı ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi zabıta müdürlüğüne yapılan atamasının hukuka aykırı olduğu ve bu atamanın açık hata kapsamında bulunduğu anlaşılmaktadır.
İtfaiye Şube Müdürlüğüne Yapılan Atama:
Belediye İtfaiye Yönetmeliğinin 19'uncu maddesine göre, itfaiye şube müdürlüğüne atanabilmesi için kişinin meslekle ilgili yükseköğrenimi bitirmiş veya en az 4 yıllık yükseköğrenim mezunu olması, en az iki yıl itfaiye amiri olarak çalışmış olması, 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68'inci maddesinde belirtilen süre kadar hizmetinin bulunması, son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olması, görevde yükselme sınavında başarılı olması, kadro durumunun elverişli olması ve hizmet süresinin en az iki yılının itfaiye teşkilatında geçmiş olması gerekir.
...'nun hizmet dökümüne göre itfaiye teşkilatında çalışmışlığı bulunmamaktadır. Söz konusu kişi şube müdürlüğüne atanmak için gereken meslekle ilgili yükseköğrenimi bitirmiş veya en az 4 yıllık yükseköğrenim mezunu olma, en az iki yıl itfaiye amiri olarak çalışmış olma, görevde yükselme sınavında başarılı olma ve hizmet süresinin en az iki yılının itfaiye teşkilatında geçmiş olma şartlarını sağlamadığı için itfaiye şube müdürlüğüne atanması mevzuata aykırıdır.
Yönetmeliğe aykırı olarak atandığı zabıta müdürlüğünden naklen itfaiye şube müdürlüğüne yapılan atama da Yönetmeliğe aykırıdır. Yönetmeliğe aykırı yapılan zabıta müdürlüğüne atama sonucu bu müdürlüğün kazanılmış hak kabul edilerek naklen itfaiye şube müdürlüğüne atanabileceğini kabul etmek mümkün değildir. Zabıta müdürlüğü görevde yükselmeye tabi değil iken itfaiye şube müdürlüğü görevde yükselmeye tabidir. Dolayısıyla bu kişi Bilgisayar işletmenliği kadrosuna atanabilir. Çünkü diğer kadrolar görevde yükselmeye tabi kadrolardır.
Zabıta Müdürlüğüne atanmış olma herhangi bir kazanılmış hak teşkil etmeyeceği gibi itfaiye şube müdürlüğüne atanmanın basamağı da değildir. Kaldı ki zabıta müdürlüğüne atanmak için gerekli şartları taşımadığı için bu atamanın açık hata kapsamında olduğu görülmektedir. ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne ve ....02.2013 tarihinde Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Dairesi Başkanlığı Afkom şube müdürlüğüne atandığı göz önüne alındığında zabıta müdürlüğüne atanma ile sınav koşulu sağlanmadan şube müdürlüğüne atanma arasındaki sürenin 16 gün olması da dikkat çekmektedir. Sonuçta, yapılan bu atamanın mevzuata aykırı olduğu görülmektedir.
Somut uygulamada, adı geçen kişinin mevzuata aykırı olarak zabıta müdürlüğüne ve oradan itfaiye şube müdürlüğüne atanması açık hata kapsamındadır. Görev ve yetkisi dahilinde atama olurunda imzası olan kişiler hatalı atamadan sorumludur.
Buna göre ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’nun mevzuata aykırı olarak zabıta müdürlüğü ve itfaiye şube müdürlüğüne kadrosuna atanması sonucunda, hesaplanması Daire Kararında yer alan kamu zararı tablosunda gösterildiği üzere, adı geçene yapılan maaş ödemesinde 5018 sayılı Kanunun 71’inci maddesi kapsamında mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması suretiyle kamu zararına sebebiyet verildiği anlaşılmıştır.
BU İTİBARLA, yukarıda belirtilen gerekçelerle Başsavcılık talebinin kabul edilmesine, ilişilecek husus bulunmadığı hükmünü içeren 752 Karar-184 İlam sayılı Daire Kararının 25’inci maddesinin BOZULARAK, yeniden hüküm tesis edilmesini teminen Dosyanın Dairesine Gönderilmesine (Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in aşağıda yer alan karşı oy gerekçelerine karşı), oy çokluğuyla,
Karar verildiği 18.10.2023 tarih ve 56020 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
(Karşı oy gerekçesi
Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in karşı oy gerekçesi
Somut uygulamanın esas yönünden incelenmesinde, Daire Kararının gerekçesinde mevzuatın somut uygulamaya uygulanması mevzuata uygundur.
Daire Kararında yer alan gerekçelerle somut uygulamada hukuka aykırılık bulunmaması dolayısıyla kamu zararı oluşmadığından, ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki gerekir.)
184 İlam sy Daire Kararının 25’inci maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Belediyesinde zabıta müdürlüğüne atandıktan sonra naklen Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Daire Başkanlığı Afkom Şube Müdürlüğüne atanan ...’nun şube müdürlüğüne atanmasının mevzuata aykırı olması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Temyiz Dilekçesi
İlişilecek Husus Bulunmadığı hükmünü içeren Daire Kararına karşı Başsavcılık tarafından temyiz başvurusunda bulunulmuştur. Başsavcılığın temyiz başvurusuna esas dilekçede:
...’nun ....07.2017 tarihinde ... Üniversitesi iktisat Fakültesi Kamu Yönetimini bitirdiği, ....01.1988 tarihinde açıktan imam hatip olarak atandığı ve bu görevini ....03.2011 tarihine kadar sürdürdüğü, ....03.2011 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Daire Başkanlığına memur olarak atandığı ve ....03.2011 tarihinde aynı yerde Bilgisayar işletmeni kadrosuna atandığı, daha sonra ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne ve son olarak da ....02.2013 tarihinde naklen Büyükşehir Belediyesi itfaiye Dairesi Başkanlığı Afkom Şube Müdürlüğüne atandığı,
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 21'inci maddesinde zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemlerinin kendi yönetmeliğine göre yapılacağının belirtildiği, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20'nci maddesinin birinci fıkrasına göre gruplar arası görevde yükselme niteliğindeki geçişler ve alt gruptan üst gruplara geçişlerin görevde yükselme sınavına tabi olduğu, Mahalli idarelerde ve diğer kamu kurum ve kuruluşlarında, daha önce bulunulan görevler ile bu görevlerle aynı düzey görevlere veya alt görevlere, görevde yükselme sınavına tabi tutulmadan atama yapılabileceği, Bu Yönetmelik kapsamı dışında bulunan daha üst görevlerde, en az altı ay süreyle çalışmış olanların, aranan şartları taşımaları kaydıyla, bu Yönetmeliğin 5 inci maddesinde yer alan "yönetim", "araştırma, planlama ve savunma hizmetleri" hizmetleri gruplarında gösterilen kadrolara sınavsız atanabileceği, Bu Yönetmelik kapsamındaki diğer kadrolara sınavsız atanmak için altı ay çalışmış olmak şartı aranmayacağı, Ek 2'nci maddesine göre diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapanlardan, bu Yönetmelikte belirtilen aynı unvana, bu unvanın bulunduğu aynı alt gruptaki diğer unvanlara genel hükümlere göre naklen atama yapılabileceği, ancak: müdür, şube müdürü ve aynı düzeydeki diğer görevlere atanacaklarda ilgili unvan için belirtilen öğrenim şartı aranacağı,
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelikte naklen veya yönetmelik kapsamında bulunmayan üst görevlere atananların hangi kadrolara hangi şartlarla atanabileceğinin düzenlendiği,
Zabıta ve İtfaiye yönetmeliklerinin şube müdürlüğünü ihtisas gerektiren bir görev olarak kabul ettiği, Böylece bu kadrolara atanacak kişilerin de yönetmelikteki şartları sağlaması öngörüldüğü,
Yönetmelik hükümleri ile ...'nun hizmet cetvelinde yer alan bilgilere göre bu kişinin Zabıta Müdürlüğüne atanına şartlarını taşımadığı, ... ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi zabıta müdürlüğüne atandığında önlisans mezunu olması dolayısıyla "en az dört yıllık yükseköğrenim görme" ile "en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olması” şartını sağlamadığı, ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne mevzuata aykırı olarak atanması sonucu kamu zararına neden olunduğu,
İfade edilmektedir.
İLGİLİLERİN YANITI
Başsavcılığın temyiz başvurusu üzerine ilgililer tarafından cevap dilekçesi sunulmamıştır.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına I.Hukuk Müşaviri Av.... katılmıştır. Av.... tarafından ilgililerin savunmalarında yer alan hususların aynen geçerli olduğu ifade edilerek ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki talep edilmiştir.
Duruşma sırasında Sayıştay Savcısı tarafından yazılı mütalaanın geçerli olduğu ifade edilmiştir.
Duruşmaya Kamu İdaresi (Belediye) adına katılan I.Hukuk Müşaviri Av.... ile Sayıştay Savcısının sözlü açıklamalarının dinlenmesinden ve dosyada mevcut belgelerin okunup incelenmesinden sonra,
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
184 İlam sy Daire Kararının 25’inci maddesiyle, yargılamaya esas raporda yer alan, ... Belediyesinde zabıta müdürlüğüne atandıktan sonra naklen Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Daire Başkanlığı Afkom Şube Müdürlüğüne atanan ...’nun şube müdürlüğüne atanmasının mevzuata aykırı olması sonucu ... TL kamu zararı oluştuğu iddiası karşısında, İlişilecek Husus Bulunmadığına karar verilmiştir.
Esas yönünden inceleme
Daire Kararının ana gerekçesi Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 20 B maddesi ile Naklen atamalarla öğrenim şartı aranması ile ilgili hükmün atama tarihinden sonraki bir tarih olan 07.05.2014 tarihinde ilgili Yönetmeliğe eklendiği belirtilerek atamanın mevzuata uygun olduğudur. Kararda zabıta müdürlüğüne yapılan atama ile itfaiye şube müdürlüğüne yapılan atamanın mevzuata uygun olup olmadığı ile ilgili değerlendirme yapılmamıştır.
İdari işlemin ilk ayağı olan zabıta müdürlüğüne ve sonrasında zabıta müdürlüğü kadrosundan naklen itfaiye şube müdürlüğüne yapılan atamanın mevzuata aykırı olduğu anlaşılmıştır.
Atama yapılan Zabıta ve itfaiye Şube Müdürlüğü kadrosu Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğe tabi kadrolar arasında olmadığı için, Kararda bahsedilen Yönetmeliğin 20 B maddesi ile Naklen atamalarla öğrenim şartı aranması ile ilgili hükmün atama tarihinden sonraki bir tarih olan 07.05.2014 tarihinde ilgili Yönetmeliğe eklendiği ifadesinin geçerliliği bulunmamaktadır. Kaldı ki ilamda belirtilen Yönetmeliğin 20 B maddesinden yararlanabilmek için her şeyden önce zabıta müdürlüğü kadrosuna yapılan atamanın hukuka uygun şekilde elde edilmesi gerekir. Yani diğer kamu kurum ve kuruluşlarında görev yapan bir kişi müdür kadrosuna atanmayı hukuka uygun olarak elde etmiş ise, bu durumda belediyedeki müdür kadrosuna naklen geçebilir. Ancak somut uygulamada müdür kadrosuna atama işlemi mevzuata aykırıdır. Bu nedenle ilamda belirtilen gerekçeden yararlanılabilecek olsaydı bile (Ancak zaten Kararda belirtilen gerekçeden yararlanılması mevzuata aykırıdır.) naklen gelinen kurumda hukuka uygun elde edilmiş yani kazanılmış müdür unvanı olmadığı için gerekçede belirtilen mevzuattan yararlanabilmenin mümkün olmadığı sonucuna varılmaktadır.
Somut uygulamanın incelenmesi ... Belediyesinde zabıta müdürlüğüne atandıktan sonra naklen Büyükşehir Belediyesi itfaiye afkom şube müdürlüğüne atanan ...'nun şube müdürlüğüne atanmasının yönetmeliğe uygun olup olmadığı konusundadır.
Zabıta Müdürlüğüne Atama
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in "Zabıta ve itfaiye personeli” başlıklı 21’inci maddesinde: "Zabıta ve itfaiye personelinin görevde yükselme işlemleri, ilgili mevzuat hükümlerine göre yürütülür." düzenlemesi yapılmıştır.
11.07.2007 gün ve 26490 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinin "Görevde yükselme şartları" başlıklı 17'nci maddesinde:
“(1) Bu Yönetmeliğin 6 ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır.
а) Zabıta şube müdürlüğüne atanabilmek için;
1) Meslekle ilgili yüksek öğrenimi bitirmesi veya eıı az 4 yıllık yüksek öğrenim mezunu olmak,
2) En az iki yıl zabıta amiri olarak çalışmış olmak,
3) 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen süre kadar hizmeti bulunmak,
4) Son üç yıllık sicil notıı ortalaması en az iyi derecede olmak,
5) Görevde yükselme sınavında başarılı olmak,
б) Kadro durumu elverişli olmak,
şartları aranır.
(2) Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuramlarında ve diğer kurumlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz. "
"Yönetmelikte hüküm bulunmayan haller" başlıklı 51’inci maddesinde.
" (1) Bu Yönetmelikte hüküm bulunmayan hallerde; …
ı) 15/3/1999 tarihli ve 99/12647 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan, Kamu Kurum ve Kuruluşlarında Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Genel Yönetmelik,
hükümleri uygulanır."
düzenlemeleri yer almaktadır.
Yukarıda yer alan düzenlemelere göre zabıta müdürlüğüne atanma Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğe tabi değildir. Zabıta Müdürü 11.07.2007 gün ve 26490 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinin "Görevde yükselme şartları” başlıklı 17'nci maddesine göre de görevde yükselmeye tabi olmadığı için 657 sayılı Devlet Memurları Kanununun 68 B maddesine göre atanacaktır. Ancak Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17'nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan: "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuramlarında ve diğer kuramlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz." hükmüne göre zabıta müdürlüğüne atanma anında hizmet süresinin en az iki yıllının zabıta teşkilatında geçmiş olması gerekir.
11/04/2007 gün ve 26490 sayılı Resmi Gazete'de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 9, 17, 40 ve 49'uncu maddelerinin iptali istemiyle açılan davada Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun Esas no.2010/2799 ve Karar No.2013/4540 sayılı kararında:
’’Belediye Zabıta Yönetmeliğinin 17 maddesinin 1 fıkrasında "Bu Yönetmeliğin 6ncı maddesinde sayılan unvanlardan daire başkanı ve zabıta müdürü dışındaki kadrolara yapılacak atamalarda aşağıdaki şartlar aranır" hükmüne yer verilerek, zabıta şube müdürü, zabıta amiri ve zabıta komiserinden ayrı olarak zabıta daire başkanı ve zabıta müdürü görevde yükselmenin dışında tutulmuştur. Ancak aynı maddenin son fıkrasında. "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuramlarında ve diğer kurulularda geçen hizmet surelerini dikkate alarak belirlerler Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır." ibaresine yer verilmiş, böylece zabıta daire başkanı ya da zabıta müdürü olarak atanacak kişilerin de hizmet süreleri yönünden 657 sayılı Yasanın 68. maddesinin (B) bendinde yer alan şartları taşımaları yanında ayrıca en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olmaları gerektiği düzenlendiğinden davacının bu iddiasına da itibar edilmemiştir."
denilmiştir.
Gerek Yönetmeliğin 17'nci maddesinin ikinci fıkrasında yer alan "Belediyeler, atanılacak görevin niteliği itibariyle aranacak hizmet sürelerini. 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendi hükümlerine göre değerlendirerek kendi kuruluşlarında ve diğer kuruluşlarda geçen hizmet sürelerini dikkate alarak belirlerler. Bu sürelerin en az iki yılının zabıta teşkilatında geçmiş olması şarttır. Ancak, yeni kurulan belediyeler ile görevde yükselmeyle, ilgili ilanlara başvuru olmaması halinde en az iki yıl çalışmış olmak şartı aranmaz," hükmüne ve gerekse Zabıta Yönetmeliğinin iptal talebini görüşen Danıştay İdari Dava Daireleri Kurulunun Esas No.2010/2799 ve Karar No.2013/4540 sayılı kararındaki gerekçeye göre zabıta müdürlüğüne atama tarihinde atanacak kişinin hizmet süresinin "en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olması" gerekmektedir.
Sonuç olarak, zabıta müdürü olarak atanacakların,
1- 657 sayılı Kanununun 68 B maddesindeki şartları taşıması,
2- En az dört yıllık üniversite mezunu olması,
3- Zabıta veya itfaiye teşkilatında en az iki yıl hizmetinin bulunması, gerekir.
...'nun hizmet dökümünün incelenmesinde, adı geçen kişinin 27.05.1987 tarihinde liseyi, ….10.2002 tarihinde ... Üniversitesi Açıköğretim Fakültesi ilahiyat önlisansı, ....07.2017 tarihinde ... Üniversitesi İktisat Fakültesi Kamu Yönetimini (lisans) bitirdiği, ....01.1988 tarihinde açıktan imam hatip olarak atandığı ve bu görevini ....03.2011 tarihine kadar sürdürdüğü, ....03.2011 tarihinde ... Büyükşehir Belediyesi itfaiye daire başkanlığına memur olarak atandığı ve ....03.2011 talihinde aynı yerde bilgisayar işletmeni kadrosuna atandığı, ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi zabıta müdürlüğüne ve ....02.2013 tarihinde Yönetmelikteki şartları sağlamadan naklen Büyükşehir Belediyesi itfaiye dairesi başkanlığı afkom şube müdürlüğüne atandığı görülmüştür.
Yukarıda yer alan Yönetmelik hükümleri ile ...'nun hizmet dökümünde yer alan bilgilere göre bu kişi Zabıta Müdürlüğüne atanma şartlarını taşımamaktadır. ... ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne atandığında önlisans mezunu olduğundan dolayı "en az dört yıllık yükseköğrenim görme" ile "en az iki yıl zabıta teşkilatında çalışmış olması" şartını sağlamadığından dolayı ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi zabıta müdürlüğüne yapılan atamasının hukuka aykırı olduğu ve bu atamanın açık hata kapsamında bulunduğu anlaşılmaktadır.
İtfaiye Şube Müdürlüğüne Yapılan Atama:
Belediye İtfaiye Yönetmeliğinin 19'uncu maddesine göre, itfaiye şube müdürlüğüne atanabilmesi için kişinin meslekle ilgili yükseköğrenimi bitirmiş veya en az 4 yıllık yükseköğrenim mezunu olması, en az iki yıl itfaiye amiri olarak çalışmış olması, 1-4 dereceli kadrolara atanmak için 657 sayılı Kanunun 68'inci maddesinde belirtilen süre kadar hizmetinin bulunması, son üç yıllık sicil notu ortalaması en az iyi derecede olması, görevde yükselme sınavında başarılı olması, kadro durumunun elverişli olması ve hizmet süresinin en az iki yılının itfaiye teşkilatında geçmiş olması gerekir.
...'nun hizmet dökümüne göre itfaiye teşkilatında çalışmışlığı bulunmamaktadır. Söz konusu kişi şube müdürlüğüne atanmak için gereken meslekle ilgili yükseköğrenimi bitirmiş veya en az 4 yıllık yükseköğrenim mezunu olma, en az iki yıl itfaiye amiri olarak çalışmış olma, görevde yükselme sınavında başarılı olma ve hizmet süresinin en az iki yılının itfaiye teşkilatında geçmiş olma şartlarını sağlamadığı için itfaiye şube müdürlüğüne atanması mevzuata aykırıdır.
Yönetmeliğe aykırı olarak atandığı zabıta müdürlüğünden naklen itfaiye şube müdürlüğüne yapılan atama da Yönetmeliğe aykırıdır. Yönetmeliğe aykırı yapılan zabıta müdürlüğüne atama sonucu bu müdürlüğün kazanılmış hak kabul edilerek naklen itfaiye şube müdürlüğüne atanabileceğini kabul etmek mümkün değildir. Zabıta müdürlüğü görevde yükselmeye tabi değil iken itfaiye şube müdürlüğü görevde yükselmeye tabidir. Dolayısıyla bu kişi Bilgisayar işletmenliği kadrosuna atanabilir. Çünkü diğer kadrolar görevde yükselmeye tabi kadrolardır.
Zabıta Müdürlüğüne atanmış olma herhangi bir kazanılmış hak teşkil etmeyeceği gibi itfaiye şube müdürlüğüne atanmanın basamağı da değildir. Kaldı ki zabıta müdürlüğüne atanmak için gerekli şartları taşımadığı için bu atamanın açık hata kapsamında olduğu görülmektedir. ....02.2013 tarihinde ... Belediyesi Zabıta Müdürlüğüne ve ....02.2013 tarihinde Büyükşehir Belediyesi İtfaiye Dairesi Başkanlığı Afkom şube müdürlüğüne atandığı göz önüne alındığında zabıta müdürlüğüne atanma ile sınav koşulu sağlanmadan şube müdürlüğüne atanma arasındaki sürenin 16 gün olması da dikkat çekmektedir. Sonuçta, yapılan bu atamanın mevzuata aykırı olduğu görülmektedir.
Somut uygulamada, adı geçen kişinin mevzuata aykırı olarak zabıta müdürlüğüne ve oradan itfaiye şube müdürlüğüne atanması açık hata kapsamındadır. Görev ve yetkisi dahilinde atama olurunda imzası olan kişiler hatalı atamadan sorumludur.
Buna göre ... Büyükşehir Belediyesinde görev yapan ...’nun mevzuata aykırı olarak zabıta müdürlüğü ve itfaiye şube müdürlüğüne kadrosuna atanması sonucunda, hesaplanması Daire Kararında yer alan kamu zararı tablosunda gösterildiği üzere, adı geçene yapılan maaş ödemesinde 5018 sayılı Kanunun 71’inci maddesi kapsamında mevzuatında öngörülmediği halde ödeme yapılması suretiyle kamu zararına sebebiyet verildiği anlaşılmıştır.
BU İTİBARLA, yukarıda belirtilen gerekçelerle Başsavcılık talebinin kabul edilmesine, ilişilecek husus bulunmadığı hükmünü içeren 752 Karar-184 İlam sayılı Daire Kararının 25’inci maddesinin BOZULARAK, yeniden hüküm tesis edilmesini teminen Dosyanın Dairesine Gönderilmesine (Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in aşağıda yer alan karşı oy gerekçelerine karşı), oy çokluğuyla,
Karar verildiği 18.10.2023 tarih ve 56020 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
(Karşı oy gerekçesi
Temyiz Kurulu ve ….Daire Başkanı ..., ….Daire Başkanı ..., üyeler ..., ..., ..., ..., ...’in karşı oy gerekçesi
Somut uygulamanın esas yönünden incelenmesinde, Daire Kararının gerekçesinde mevzuatın somut uygulamaya uygulanması mevzuata uygundur.
Daire Kararında yer alan gerekçelerle somut uygulamada hukuka aykırılık bulunmaması dolayısıyla kamu zararı oluşmadığından, ilişilecek husus bulunmadığı yönündeki Daire Kararının Tasdiki gerekir.)