Mesleki faaliyetin yürütülmesinden kaynaklı mahkûmiyet kararı bulunan istekli ile sözleşme imzalandığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye Katılımda Yeterlik Kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (e) bendinde; ihale tarihinden önceki beş yıl içinde mesleki faaliyetlerinden dolayı yargı kararıyla hüküm giyen isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılacağı hükme bağlanmış olup ayrıntılı açıklamalara Kamu İhale Genel Tebliği’nin 17’nci maddesinde yer verilmiştir.

Anılan Tebliğ’in mesleki faaliyete ilişkin mahkûmiyet kararının kapsamı bölümünde; Adalet Bakanlığı Adli Sicil İstatistik Genel Müdürlüğüne bağlı birimlerden alınacak adli sicil istatistik bilgilerini içeren belgeden veya gerekçeli mahkûmiyet kararından, yalnızca mesleki

faaliyetin yürütülmesinden kaynaklanan mahkûmiyet halinin anlaşılacağı ve 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasının (e) bendi kapsamında değerlendirileceği hüküm altına alınmıştır.

Yine Tebliğ’de yer alan düzenlemelere göre, ihale üzerinde bırakılan ve sözleşmeye davet edilen istekli ile sözleşmenin imzalanabilmesi için 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin (e) bendi kapsamında olmadığına ilişkin isteklinin yerli istekli tüzel kişi olması halinde Türk Ticaret Kanunu hükümleri uyarınca; limited şirkette şirket müdürünün, yoksa ortaklarının tamamının Adalet Bakanlığı, Adli Sicil ve İstatistik Genel Müdürlüğüne bağlı birimlerden alacakları belgeler İdarelerce kabul edilecek, diğer taraftan limited şirket müdürü olmasa dahi şirketin idaresinde hâkim etkisi bulunan ortak veya ortakların da 10’uncu maddenin dördüncü fıkrasının (e) bendi uyarınca adli sicil kaydını ibraz etmeleri gerekmektedir.

5237 sayılı Türk Ceza Kanunu’nun “Belli Hakları Kullanmaktan Yoksun Bırakılma” başlıklı 53’üncü maddesinin birinci fıkrasının (e) bendinde; kişinin kasten işlemiş olduğu suçtan dolayı hapis cezasının mahkûmiyetinin kanuni sonucu olarak, bir kamu kurumunun veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşunun iznine tabi bir meslek veya sanatı, kendi sorumluluğu altında serbest meslek erbabı veya tacir olarak icra etmekten yoksun bırakılacağı; ikinci fıkrasında ise kişinin işlemiş bulunduğu suç dolayısıyla mahkûm olduğu hapis cezasının infazı tamamlanıncaya kadar bu hakları kullanamayacağı hüküm altına alınmıştır.

Ayrıca Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 67’nci maddesinin 3’üncü fıkrası uyarınca da isteklinin 4734 sayılı Kanun’un 10’uncu maddesinin (e) bendi kapsamında sunduğu belgenin taahhüt edilen duruma aykırı hususlar içermesi halinde geçici teminatının gelir kaydedilmesi gerekmektedir.

Yapılan incelemede; Kum Mıcır Mal Alımı İşinde yerli istekli tüzel kişinin müdürü hakkında 5237 sayılı Kanun gereğince bir kamu kurumunun veya kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşunun iznine tabi bir meslek veya sanatı kendi sorumluluğu altında serbest meslek erbabı veya tacir olarak icra etmekten yoksun bırakılmasına ilişkin 23.12.2020 tarihinde kesinleşen bir mahkeme kararının bulunduğu ve adli sicil kaydına konu işlemin ihale tarihi olan 24.10.2022 tarihinden önceki beş yıl içinde olmasına rağmen İdarenin söz konusu mevzuat hükümlerine aykırı olarak bu istekli ile sözleşme imzaladığı tespit edilmiştir.

Kamu İdaresi cevabında söz konusu firma ortağı olan kişi hakkında Samsun 8. Asliye Ceza Mahkemesinin 15.04.2022 tarih 2015/247 Esas ve 2018/389 Karar No.lu Ek Kararı ile

hapis cezasının infazının durdurulması ve infaz iadesi için derhal müzekkere yazılmasına hüküm verildiği için sözleşme imzalandığı ifade edilmiştir.

İnfazın durdurulması kararı, genellikle hukuki bir değerlendirme, temyiz süreci veya başka bir hukuki inceleme süreci tamamlanana kadar geçerlidir. Kanun koyucu tarafından yapılan değişiklik ile söz konusu fiiller suç olmaktan çıkarılmayıp cezalar kaldırılmamıştır. Dolayısıyla hapis cezasının infazının durdurulmasına dair ek karar bulunsa da İdarenin söz konusu istekli ile sözleşme imzalaması mevzuata aykırıdır.

İdare tarafından yapılan ihalelerde 4734 sayılı Kanun’da belirtilen yeterlik şartlarını sağlayan isteklilerle sözleşme imzalanması gerekmektedir.