Üniversite tarafından ihale edilen ve yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi dolayısıyla feshedilen yapım işleri sonrasında idarenin uğradığı zarar ve ziyanın tazmini için yüklenicilere dava açılmadığı tespit edilmiştir.

Sözleşmenin feshi halinde idarece yapılacak işlemler 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 22’nci maddesinde düzenlenmiş olup, sözleşmenin feshedilmesi sonucunda, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların gelir kaydedileceği, bir yıldan az olmamak üzere iki yıla kadar bütün kamu kurum ve kuruluşlarının ihalelerine katılmaktan yasaklama kararı verileceği ve ayrıca sözleşmenin feshi nedeniyle idarenin uğradığı zarar ve ziyanın yükleniciye tazmin ettirileceği hüküm altına alınmıştır.

Menfi zarar, uyulacağı ve yerine getirileceğine inanılan bir sözleşmenin hüküm ifade etmemesi ve yerine getirilmemesi yüzünden güvenin boşa çıkması dolayısıyla uğranılan zarardır. Başka bir anlatımla sözleşme yapılmasaydı uğranılmayacak olan zarardır. Menfi zarar borçlunun sözleşmeye aykırı hareket etmesi dolayısıyla ortaya çıkar. Bu kapsamda sözleşmenin taraflarının ifa olunmayan sözleşmeye güvenerek kaçırmış olduğu fırsattan kaynaklanan zararları da menfi zarardır.

Menfi zarar, yüklenicinin eser sözleşmesi ile üstlendiği halde yapmadığı, sözleşmenin feshi anında kalan imalat için, işin sözleşme tarihinde sözleşmesi feshedilen yükleniciye en yakın teklifi veren kişiye verilmesi halinde ödenecek bedel ile kalan işin fesih tarihinden itibaren aynı koşullarda makul süre içerisinde yapılacak ihale ile yeni bir yükleniciye verilmesi halinde ihale bedeli arasındaki farktır. Hesaplamanın buna göre yapılması gerektiği kabul edilmektedir.

Yapı İşleri ve Teknik Daire başkanlığı tarafından İlahiyat Fakültesi Binası İnşaatı yapım işinin fesih sonrası kesin teminatın gelir kaydedildiği, ihalelerden yasaklama işlemlerinin gerçekleştirildiği ancak idarenin uğradığı zarar ve ziyanın tazmini için yükleniciye dava açılması amacıyla Hukuk Müşavirliğine gerekli bildirimlerin yapılmadığı görülmüştür.

Kamu İdaresinin cevabında; 2023 yılı itibariyle yapılan tüm ihalelerde, bulguda belirtilen hususlara göre işlem yapılmasının sağlanacağı belirtilmiştir.

Sonuç olarak, ihtiyacın karşılanma sürecindeki her aşamada görev alanların, görevlerini kanunî gereklere uygun veya tarafsızlıkla yapmamaları, taraflardan birinin zararına yol açacak ihmalde veya kusurlu hareketlerde bulunmaları, 4735 sayılı Kanunun 28’inci maddesi uyarınca görevlilerin sorumluluğunu gerektirdiğinden, yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirmemesi dolayısıyla feshedilen işlerde idarenin uğradığı zarar ve ziyanın tazmin ettirilebilmesi amacıyla gerekli bilgi ve belgelerin ivedilikle Hukuk Müşavirliğine iletilmesi gerekmektedir.