2886 sayılı Kanun’a tabi gerçekleştirilen ihalelerde ihaleye iştirak edenlerden ihale iştirak teminatı alınmaktadır.

2886 sayılı Devlet İhale Kanunu'nun “Geçici teminat” başlıklı 25’inci maddesinde;

“İsteklilerden, ihale konusu olan işin tahmin edilen bedelinin % 3'ü oranında geçici teminat alınır.”

“Kesin teminat” başlıklı 54’üncü maddesinde;

“Taahhüdün, sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olarak yerine getirilmesini sağlamak amacıyla, sözleşme yapılmasından önce müteahhit veya müşteriden ihale bedeli üzerinden hesaplanmak suretiyle % 6 oranında kesin teminat alınır. (Ek cümle:17/9/2004- 5234/9 md.) Tasfiye idaresince yapılan taşınır mal satışlarında kesin teminat, ihale bedelinin

% 6'sından az olamaz.

Müteahhit veya müşterinin bu zorunluluğa uymaması halinde, protesto çekmeye ve hüküm almaya gerek kalmaksızın ihale bozulur ve varsa geçici teminatı gelir kaydedilir.

Verilen kesin teminat, teminat olarak kabul edilen diğer değerlerle değiştirilebilir.

Sözleşmenin yapılmasından sonra geçici teminat iade edilir.” hükümleri yer almaktadır.

2886 sayılı Kanun’da, isteklilerden geçici teminat ve üzerine ihale yapılan gerçek ve tüzel kişilerden ise kesin teminat alınacağı hükme bağlanmıştır. Bu doğrultuda İdarenin ihale dokümanlarını ve yüklenici ile arasında uygulanacak sözleşmeleri 2886 sayılı Kanun’a uygun hazırlaması yasal bir zorunluluk olup Kanun’da yer almayan yeni teminat tutarlarının talep edilmemesi gerekmektedir.

Nitekim Danıştay 13’üncü Dairesinin 2008/13874 Esas ve 2012/135 sayılı Kararında; 2886 sayılı Kanun’da yer almayan ihale iştirak teminatı adı altında bir teminat alınmasında ve yükümlülüklerin yerine getirilmediği gerekçesiyle irat kaydedilmesinde hukuka uygunluk bulunmadığına ilişkin ilk derece mahkemesince verilen kararın oy birliği ile onanmasına karar

verilmiştir.

İdarenin hesap ve işlemlerinin incelenmesi neticesinde; 2886 sayılı Kanun’a tabi gerçekleştirilen ihalelerin şartnamelerinde geçici ve kesin teminata ek olarak, muhammen bedelin %10’u oranında iştirak teminatı alınacağının belirtildiği bu kapsamda ihaleye iştirak edenlerden bu teminatın alındığı tespit edilmiştir.

Söz konusu denetim tespiti sonrasında, İdare tarafından; 2020 yılında 2886 sayılı Kanun’a göre gerçekleştirilen ihalelerde, ihaleye katılanlardan, ihale iştirak teminatı alınmayacağı belirtilmiştir.

Netice olarak; 2886 sayılı Kanun’a göre gerçekleştirilen ihalelerde, ihaleye katılanlardan ihale iştirak teminatı talep edilmemesi gerekmektedir.