Yapılan denetim ve incelemeler neticesinde, görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar kapsamında olan müdürlük ve şube müdürlüğü kadrolarına mevzuat hükümlerine aykırı olarak sözleşmeli personellerin atandıkları anlaşılmıştır.

5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Norm Kadro ve Personel İstihdamı” başlıklı 49 uncu maddesinde;

“ Belediye ve bağlı kuruluşlarında, norm kadroya uygun olarak çevre, sağlık, veterinerlik, teknik, hukuk, ekonomi, bilişim ve iletişim, plânlama, araştırma ve geliştirme, eğitim ve danışmanlık alanlarında avukat, mimar, mühendis, şehir ve bölge plâncısı, çözümleyici ve programcı, tabip, uzman tabip, ebe, hemşire, veteriner, kimyager, teknisyen ve tekniker gibi uzman ve teknik personel yıllık sözleşme ile çalıştırılabilir.” denilmek suretiyle hangi alanlarda sözleşmeli personel çalıştırılacağı belirtilmiştir

Ayrıca Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in Kapsam başlıklı 2 nci maddesinde;

“ Bu Yönetmelik, il özel idareleri, belediyeler ve bu idarelerin bağlı kuruluşları ile bunların kurdukları birlik, müessese, işletme ve bunlara bağlı döner sermayeli kuruluşlarda, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak görev yapan (Değişik ibare:RG-7/5/2014-28993) devlet memurlarından, 5 inci maddede sayılan kadrolara görevde yükselme veya unvan değişikliği suretiyle atanacakları kapsar.” hükmü yer almaktadır.

Yönetmeliğin 5 nci maddesine baktığımızda da görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar belirtilmiş ve müdür ve şube müdürlüğü kadroları yönetim hizmetleri grubu altında sayılmıştır.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerinde de belirtildiği üzere müdür ve şube müdürlüğü kadrolarına asaleten veya vekâleten atanabilmek için öncelikle 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak görev yapan devlet memuru olma şartının sağlanması gereklidir.

Yapılan incelemede, aşağıdaki tabloda gösterilen şube müdürlüğü kadrolarına vekâleten sözleşmeli personel ve işçi kadrosunda bulunan personellerin atamaları gerçekleşmiştir;

Tablo 10:Müdürlük Kadrolarına Vekâleten Görevlendirilen Sözleşmeli Personeller

Buna göre, Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin 5 inci maddesine istinaden yönetim hizmetleri grubunda sayılan müdür ve şube müdürlüğü kadrolarına sadece 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak görev yapan devlet memurlarından atama yapılabileceği sarih iken mevcut uygulamanın mevzuata aykırı olarak gerçekleştirildiği tespit edilmiştir.

Kamu idaresi cevabında; "Sayıştay Kanunun 1. maddesine atıfta bulunmuş ve de Sayıştay'ın bir denetim kurumu olduğu ve bu nedenle idarelerin yerine geçerek karar alamayacağını belirtmiştir.

Erzurum Büyükşehri Belediyesinde 80 adet müdürlükten 7 adet müdürlüğe sözleşmeli personel arasından tedviren görevlendirme yapıldığını ve tedviren görevlendirme ile ilgili olarak; Danıştay’ın yerleşik içtihatlarına göre “Danıştay’ın istikrar kazanmış içtihatlarına göre, kamu hizmetinin aksamadan yürütülmesi amacına yönelik bir zaruret halinden doğduğu ve aslında hukuki bir dayanağının da bulunmadığı dikkate alındığında, söz konusu uygulamaların, personel rejimine ait disiplinin dışında kaldığı açık olup, bu anlamda, kamu hizmetinin aksamadan yürütülebilmesi amacına yönelik olarak görevlendirilmiş bir memurun, asilin sahip olduğu tüm haklardan eksiksiz bir şekilde yararlanacağından söz etmek imkânsızdır.” şeklindeki ifadeye yer vermiştir.

Ayrıca Tedviren görevlendirmenin, yetki devrine sahip Belediye Başkanının takdir yetkisi kapsamına gireceğini belirtmiş ve de bu hususla ilgili olarak doktrindendeki bazı çalışmaları (Prof. Dr. Kemal GÖZLER, İdare Hukuku, 1. Cilt, s.951-952) referans göstermiştir. Son olarak sözleşmeli personelin kendi alanında uzman ve yetkin olduğunu ifade etmiş bu durumun mevzuata aykırı olmadığını beyan etmiştir.

Sonuç olarak Kamu İdaresi cevabında sözleşmeli personellerin görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi ve sadece 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak görev yapan devlet memurları arasından ataması yapılabilecek müdürlük ve şube müdürlüğü kadrolarına atamalarının yapılabilceğini herhangi bir mevzuat hükmüne dayanmadan ileri sürmüştür.

Genel anlamda mevzuat; Anayasa ve yasaların yetkili kıldığı otoriteler tarafından çıkarılan objektif, bağlayıcı ve yürürlükte bulunan yazılı kurallar bütünüdür. Bu bağlamda (Prof. Dr. Kemal GÖZLER, İdare Hukuku, 1. Cilt, s.951-952) adlı başvuru kitabı anayasa ve yasaların yetkili kıldığı otoriteler tarafından çıkarılmamış ve herhangi bir bağlayıcılığı olmayan ve normlar hiyerarşisinde bulunmayan bir metindir.

Danıştay'ın yerleşik içtihatları konusunda ise sadece vergi ve benzeri mali yükümlülükler ve ödevler mevzu bahis olduğunda dikkate alınacak olması bir yana alıntısı yapılan içtihatta; " ... bu anlamda, kamu hizmetinin aksamadan yürütülebilmesi amacına yönelik olarak görevlendirilmiş bir memurun ..." lafzının bulunması, müdürlük veya şube müdürlüğü kadrolarına sadece 657 sayılı Kanun'a tabi devlet memurları arasından görevlendirme yapılacağını daha da açık hale getirmiştir.

Sonuç olarak sözleşmeli personelin hangi pozisyonlarda çalıştırılacağı 5393 sayılı Belediye Kanunu’nun “Norm Kadro ve Personel İstihdamı” başlıklı 49 uncu maddesinde sayılmıştır. Bu nedenle görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar kapsamında olan müdürlük ve şube müdürlüğü kadrolarına sadece 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu hükümlerine tabi olarak görev yapan devlet memurlarından atama yapılabilecektir.