Şirketin ticari nitelikte olmayan bazı faaliyetleri gerçekleştirdiği ve bu kapsamdaki bazı alımların mevzuata aykırı olarak Şirketin faaliyet alanına ilişkin istisna hükümleri kapsamında yapıldığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 2’nci maddesinde, belediyelerin doğrudan veya dolaylı olarak birlikte ya da ayrı ayrı sermayesinin yarısından fazlasına sahip bulundukları her çeşit kuruluş, müessese, birlik, işletme ve şirketler Kanun kapsamına alınmıştır. Kanun’un 3’üncü maddesinde istisna olan alımlar belirlenmiş, maddenin birinci fıkrasının (g) bendinde belediye şirketlerinin de içinde bulunduğu kuruluş, müessese, birlik, işletme ve şirketler için özel düzenleme yapılmıştır. Söz konusu maddede, madde kapsamındakilerin ticarî ve sınaî faaliyetleri çerçevesinde; doğrudan mal ve hizmet üretimine veya ana faaliyetlerine yönelik ihtiyaçlarının temini için belli parasal sınırlar dâhilinde yapacakları mal veya hizmet alımları ceza ve ihalelerden yasaklama hükümleri hariç Kanun’dan istisna edilmiştir.

Yapılan incelemede, Şirket tarafından gerçekleştirilen bazı mal ve hizmet alımlarının İzmir Büyükşehir Belediye Başkanlığı’ndan gelen görevlendirme yazılarına istinaden alınan Yönetim Kurulu kararları doğrultusunda yapıldığı görülmüştür.

Bu kapsamda, 19 Mayıs Atatürk'ü Anma, Gençlik ve Spor Bayramı işine ilişkin olarak 742.130,00 TL, İktisat Kongresi işine ilişkin olarak 25.702.079 TL, İzmir Film Festivali işine ilişkin olarak 2.997.106,26 TL, Balkan Festivali işine ilişkin olarak da 4.570.270,00 TL gider yapılmış ve bu giderler karşılığında Şirket tarafından herhangi bir gelir elde edilmemiştir.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Tacir olmanın hükümleri” başlıklı 18’inci maddesinin “…(2) Her tacirin, ticaretine ait bütün faaliyetlerinde basiretli bir iş adamı gibi hareket etmesi gerekir.” şeklindeki hükmü,

“Özen ve bağlılık yükümlülüğü” başlıklı 369’uncu maddesinin, “Yönetim kurulu üyeleri ve yönetimle görevli üçüncü kişiler, görevlerini tedbirli bir yöneticinin özeniyle yerine getirmek ve şirketin menfaatlerini dürüstlük kurallarına uyarak gözetmek yükümlülüğü altındadırlar.” şeklindeki hükmü ile “Yönetim Kurulu, Devredilemez görev ve yetkiler” başlıklı 375’inci maddesinin

“(1) Yönetim kurulunun devredilemez ve vazgeçilemez görev ve yetkileri şunlardır:

1. Şirketin üst düzeyde yönetimi ve bunlarla ilgili talimatların verilmesi.

2. Şirket yönetim teşkilatının belirlenmesi.

3. Muhasebe, finans denetimi ve şirketin yönetiminin gerektirdiği ölçüde, finansal planlama için gerekli düzenin kurulması.

4. Müdürlerin ve aynı işleve sahip kişiler ile imza yetkisini haiz bulunanların atanmaları ve görevden alınmaları.

5. Yönetimle görevli kişilerin, özellikle kanunlara, esas sözleşmeye, iç yönergelere ve yönetim kurulunun yazılı talimatlarına uygun hareket edip etmediklerinin üst gözetimi.

6. Pay, yönetim kurulu karar ve genel kurul toplantı ve müzakere defterlerinin tutulması, yıllık faaliyet raporunun ve kurumsal yönetim açıklamasının düzenlenmesi ve genel kurula sunulması, genel kurul toplantılarının hazırlanması ve genel kurul kararlarının yürütülmesi.

7. Borca batıklık durumunun varlığında mahkemeye bildirimde bulunulması.” şeklindeki hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, karşılığında finansal bir getirisi olmadan gerçekleştirilen bu giderlerin belirtilen Kanun hükümlerine aykırı olarak Şirketi zarara uğrattığı ve yapılan söz konusu alımların Kamu İhale Kanunu’nun 3/g maddesine göre ihale edilmeksizin yapılmasının anılan mevzuata aykırı olduğu değerlendirilmiştir.

   Kamu İdaresi cevabında, ticari kar hedefi olmadan yerine getirilen söz konusu hizmetlerde zaman sıkıntısı nedeniyle mevzuata uygun hareket edilemediği belirtilmiştir.

   Bu itibarla, Şirketin görevlendirme suretiyle yapmış olduğu ticari faaliyeti dışındaki söz konusu işlere ait giderlerinin karşılığını İzmir Büyükşehir Belediyesinden alması ve bu işlerle ilgili alımlarını 4734 sayılı Kanun’da belirtilen ihale usullerinden biriyle veya limitler dahilinde doğrudan temin usulüyle yerine getirmesi gerekmektedir.