Şirket tarafından 2019 yılı içerisinde Kayseri Büyükşehir Belediyesine 1.415.000 TL borç verilmiş olup bu tutarın 1.100.000 TL’si Kayseri Büyükşehir Belediyesi tarafından faizsiz bir şekilde geri ödenmiştir. Şirketin 31.12.2019 tarihli mali kayıtlarında 131- Ortaklardan Alacaklar Hesabında, Kayseri Büyükşehir Belediyesinden 315.000 TL alacağı bulunmaktadır.

Şirket tarafından Kayseri Büyükşehir Belediyesine verilen 915.000 TL borca ilişkin Şirket yönetim kurulu kararları alınmış olup diğer taraftan 500.000 TL verilen borca ilişkin ise herhangi bir yönetim kurulu kararı alınmamıştır.

6102 sayılı Türk Ticaret Kanunu’nun “Pay sahiplerinin şirkete borçlanma yasağı” başlıklı 358’inci maddesinde “Pay sahipleri, sermaye taahhüdünden doğan vadesi gelmiş borçlarını ifa etmedikçe ve şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârı geçmiş yıl zararlarını karşılayacak düzeyde olmadıkça şirkete borçlanamaz.” hükmüne yer verilmiştir.

Bu çerçevede 6102 sayılı Kanun’un 358'inci maddesine göre Şirketin % 99,73 oranında hissesine sahip bulunan Kayseri Büyükşehir Belediyesinin;

-Sermaye taahhüdünden doğan vadesi gelmiş borçlarını ifa etmedikçe ve

-Şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârı geçmiş yıl zararlarını karşılayacak düzeyde olmadıkça, Şirketin ortağı olarak Şirketten borçlanması 6102 sayılı Kanuna uygun bulunmamaktadır.

6102 sayılı Kanun’un 358'inci maddesi çerçevesinde incelemelere aşağıda yer verilmiştir.

- Sermaye taahhüdünden doğan vadesi gelmiş borçların ifa edilip edilmediği hususu;

15.01.2018 tarihinde yapılan olağanüstü genel kurul toplantısında, Şirketin sermayesinin 26.500.000 TL'den 126.500.000 TL'ye çıkarılması kararı alınmıştır.

6102 sayılı Kanun’un 344’üncü maddesine göre “Nakden taahhüt edilen payların itibarî değerlerinin en az yüzde yirmibeşi tescilden önce, gerisi de şirketin tescilini izleyen yirmidört ay içinde ödenir…” hükmü gereği Kayseri Büyükşehir Belediyesi tarafından Şirketin 100.000.000 TL sermaye artışından % 99,73 oranında hissesine düşen payın % 25’lik kısmı olan 24.932.587,50 TL’yi ödediği, ödenen tutarın da Şirket tarafından 28.02.2018 tarihinde muhasebe kayıtlarına alındığı görülmüştür. Artırılan sermayenin geri kalan %75’lik kısmı ise, sermaye artırım tescil tarihi 27.02.2018 gününü izleyen 24 ay içinde Belediye tarafından ödenmesi gerekmektedir.

Buna göre, Şirketin ana hissedarı olan Kayseri Büyükşehir Belediyesi 2019 yılı içerisinde nakden taahhüt edilen payın % 25’ini ödemesi dolayısıyla Şirketten borçlanabilmesi için birinci şartı karşılamaktadır.

• Şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârı geçmiş yıl zararlarını karşılayıp karşılamadığı hususu;

  6102 sayılı Kanun’da ikinci şart olarak, Kayseri Büyükşehir Belediyesinin Şirketten borçlanabilmesi için Şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârının geçmiş yıl zararlarını karşılayacak düzeyde olması şartı aranmaktadır.

  Serbest yedek akçe, 6102 sayılı Kanun’un 519/3 maddesi uyarınca sermayenin veya çıkarılmış sermayenin yarısını aşan kanuni yedek akçeler, 521’inci maddesi uyarınca şirket esas sözleşmesi ile ayrılan isteğe bağlı yedek akçeler ve 523’üncü maddesi uyarınca genel kurul kararı ile ihtiyari olarak ayrılması öngörülen ve belirli bir amaca bağlanmamış olan

  yedek akçeler olarak belirlenmiştir.

  
  

  Kâr ise, yıllık kârdan vergi ve sair yükümlülüklerin ve kanunen ödenmesi zorunlu olan tutarların çıkarılması şeklinde hesaplanan dönem sonucudur.

  Şirketin, 31.12.2018 tarihli bilançosunun özkaynaklar bölümüne göre, serbest yedek akçe tutarı 33.207,62 TL, dönem net kârı ise 868.079,46 TL olup bu tutarların toplanması ile bulunan tutar olan 901.287,08 TL, 6102 sayılı Kanun’un 358’inci maddesine göre Şirketin geçmiş yıl zararları tutarı olan 6.618.197,61 TL’yi karşılayacak düzeyde bulunmamaktadır. (Literatüre göre, serbest yedek akçelerle birlikte kâr ve geçmiş yıl zararlarını hesaplarken bir önceki yıl veya belli bir döneme ilişkin değil, şirkete karşı borçlanma işleminin yapılacağı tarihteki Şirket bilançosunda görünen sayısal verilerin esas alınmasının gerektiği belirtilmesine karşın Şirket tarafından yıllık bilanço çıkarılması nedeniyle, borçlanma işleminin yapılmasından önceki onaylanmış son bilanço olan 2018 yıl sonu bilanço verileri alınmıştır.)

  Kamu İdaresi cevabında, Sahabiye Kentsel Dönüşüm projesinde ilgili mevzuat hükümlerine göre hak sahiplerine ödenen kira yardımı hesabına düzenli olarak ilgili bakanlık tarafından gönderilen paranın aksaması üzerine geçici süreliğine Belediye Kentsel Dönüşüm kira yardım hesabına vatandaşların mağduriyetini önlemek için emaneten yatırıldığı, Şirketin muhasebe kayıtlarında 131-Ortaklardan Alacaklar Hesabında takip edildiği, borç alacak ilişkisi olarak değerlendirilmediği, belirtilmiştir.

  İdare cevabında yer aldığı üzere 6102 sayılı Kanun’da “emanet para/borç” uygulaması bulunmamakta olup, pay sahiplerinin ortak oldukları şirketten borçlanabilme şartları 6102 sayılı Kanun’da belirlenmiştir. Bu nedenle bulguda da geniş şekilde yer verildiği üzere anılan Kanun hükümlerinde belirlenen şartların taşınmaması durumunda ortakların şirketten borçlanmasına cevaz verilmemiştir.

  Sonuç olarak, Kayseri Büyükşehir Belediyesinin Şirketten borçlanabilmesi için ikinci şart olan Şirketin serbest yedek akçelerle birlikte kârının 2018 yılı bilançosuna göre geçmiş yıl zararlarını karşılayamaması nedeniyle, 6102 sayılı Kanun’un 358’inci maddesine göre Kayseri Büyükşehir Belediyesinin ana hissedar olarak Şirketten borçlanmasının hukuken mümkün olmadığı değerlendirilmektedir.