Yüklenicinin taahhüdünü yerine getirememesi nedeniyle sözleşmesi feshedilen mal alımında, fesihten dolayı idarenin uğradığı zararın tazmini için yükleniciye dava açılmadığı görülmüştür.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’na göre ihalesi yapılıp sözleşmesi imzalanan mal alımlarında, yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak

süresinde yerine getirmemesi üzerine yapılacak iş ve işlemler 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanunu’nun 20’nci maddesinde düzenlenmiştir.

4735 sayılı Kanun’un 20’nci maddesine göre, yüklenicinin taahhüdünü ihale dokümanı ve sözleşme hükümlerine uygun olarak yerine getirememesi veya işi süresinde bitirememesi üzerine, ihale dokümanında belirlenen oranda gecikme cezası uygulanmak üzere, idarenin en az on gün süreli ve nedenleri açıkça belirtilen ihtarına rağmen aynı durumun devam etmesi durumunda idare sözleşmeyi feshedecek, ayrıca protesto çekmeye gerek kalmaksızın kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar gelir kaydedilerek, feshedilen sözleşmenin hesabı genel hükümlere göre tasfiye edilecektir.

Diğer yandan, 4735 sayılı Kanun’un 22’nci maddesi gereğince, yukarıda yer verilen 20’nci madde kapsamında sözleşmenin feshedilmesi halinde, kesin teminat ve varsa ek kesin teminatlar alındığı tarihten itibaren gelir kaydedileceği tarihe kadar güncellenerek gelir kaydedilecektir. Güncellenen tutar ile kesin teminat ve varsa ek kesin teminatların tutarı arasındaki fark ise yükleniciden genel hükümlere göre tahsil edilecektir.

Aynı maddeye göre, idarenin sözleşmenin feshinden ötürü uğradığı zarar ve ziyan yükleniciye tazmin ettirilecektir.

Belediye ihale ve sözleşmeleri üzerinde yapılan incelemede, 2020/174761 ihale kayıt numaralı “2 Kalem Baskılı Çöp Poşeti” alım işinin sözleşmesinin 28.05.2020 tarihinde imzalandığı, sözleşmenin imzalanmasından sonra yüklenicinin taahhüdünü yerine getiremediği, bunun üzerine Belediye tarafından 22.10.2020 tarihinde söz konusu işin sözleşmesinin feshedildiği, yüklenicinin kusurundan ileri gelen fesih nedeni ile kesin teminatın gelir kaydedildiği ve söz konusu yüklenici hakkında yasaklama kararı verildiği görülmüştür. Feshe konu ihtiyacın bir kısmı 11.11.2020 tarihinde, tekrardan, pazarlık usulü ile başka bir yükleniciden temin edilmiştir. Ancak, işin yeniden ihale edilmesine kadar geçen süre içinde hammadde fiyatlarında meydana gelen artışlar nedeniyle, pazarlık usulü ile ihale edilen mal alımında yer alan fiyatlar, feshe konu sözleşmeye göre daha yüksek tutar üzerinden akdedilmiştir.

Bu doğrultuda, yüklenicinin taahhüdünü yerine getirememesinin ihtiyaç konusu çöp poşetlerinin daha yüksek tutar üzerinden alınmasına bu yolla da idarenin zarara uğramasına neden olduğu açıktır. Ancak idare tarafından bu zararın tazminine yönelik olarak herhangi bir işlem başlatılmadığı görülmüştür.

Bu itibarla, 4735 sayılı Kanun’un yukarıda yer verilen hükmüne uygun olarak, uğranılan zararın tazmini için ilgili yargı mercilerine başvurulması, kamu kaynaklarının hukuka uygun, etkin ve verimli kullanılması bakımından gereklilik arz etmektedir.