KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İhale üzerinde bırakılan MSK Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. tarafından alt yüklenici iş bitirme belgesinin sunulduğu, Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin 20’nci maddesinde yer alan düzenlemeye aykırı olarak alt yükleniciye yaptırılan iş tutarının, esas sözleşme bedelinin %30’unu aştığı, alt yüklenicilik sözleşmelerinde iş artışı yapılmasının hukuki dayanağı bulunmadığı için, alt yüklenicilik sözleşmesinde iş artışı yapılmasına ilişkin kararın, yeni bir ek sözleşme olarak değerlendirilmesinin gerektiği, alt yüklenici iş bitirme belgesinin, bir “asıl alt yüklenicilik sözleşmesi” ve bir de “ek alt yüklenicilik sözleşmesi” olarak iki ayrı sözleşmeye dayandığı, sunulan iş deneyim belgesinin hukuki geçerliliğinin bulunmadığı, ayrıca sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinde belirtilen sözleşme bedeli ile tamamlanan iş bedeli arasında 100.000,00 TL tutarında fark olduğu, alt yüklenicilik sözleşmesine konu iş kısmı tamamlanmadan alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenmiş olması nedeniyle Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 44’üncü maddesine aykırı olduğu, belgenin geçersiz olduğu, bu durum hakkında ilgili idareye bildirimde bulunulması gerektiği, alt yüklenici iş bitirme belgesinin iptal edilmesi ve ihale üzerinde bırakılan isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

2. İhale üzerinde bırakılan MSK Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablosunda “toplam fatura tutarıdır” seçeneğinin seçildiği, bu isteklinin toplam cirosunu değil, 2021 ve 2022 yılı yapım işleri cirosunu beyan ettiği, sunulan yapım işleri ciro bilgileri tablosunda, defter ve belgeleri düzenlemeye yetkili meslek mensubu tarafından atılan imza, kaşe ve mührün bulunmadığı, 2021 ve 2022 yıllarına ait sadece yapım işi kapsamında düzenlenen faturaları içerecek şekilde düzenlenmiş yapım işleri ciro bilgileri tablosunun sunulmadığı, faturaların gerçekte mevcut olmadığı, sahte fatura beyanında bulunulduğu, sunulan belgede beyan edilen faturaların ve içeriklerinin gerçeğe uygun olup olmadığının ilgili vergi dairesi ile yazışma yapılarak teyit edilmesi gerektiği,

3. Ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli Nuda İnşaat Otomotiv A.Ş. tarafından sunulan iş bitirme belgesinin İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yer alan benzer iş tanımına uymadığı, AIX grubu işler arasında, taşkın koruma tesislerinin de bulunduğu, sunulan iş bitirme belgesinde taşkın koruma ifadesinin geçmediği, sunulan belgenin taşkın koruma tesis yapımını değil sadece onarımını kapsadığı ve belgeye konu işin esaslı unsurunun da “duvar üstü korkuluk” yapılmasından ibaret olduğu, söz konusu isteklinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

4. Kendilerinin teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasına sebep olan Kamu İhale Kurulu kararı incelendiğinde, ihale üzerinde bırakılan MSK Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. tarafından kendilerinin ortağına ait iş deneyimini gösteren belge sunmak suretiyle ihaleye katılım sağladığını, ortağa ait iş deneyimini gösteren belge olarak iş bitirme belgesi sunmayıp diploma sunduğunu ve ihalede ortaklık durum belgesi düzenlediklerini şüpheden uzak bir şekilde bildiği ve nokta atışı denebilecek şekilde bu hususa yönelik başvuruda bulunulduğu, kendileri tarafından sunulan belgelerin, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından bu kadar açık ve kesin şekilde bilinebiliyor olmasının tek yolunun, teklif dosyalarının anılan istekli tarafından incelenmiş olması olduğu, isteklilere ait teklif dosyalarının gizli tutulması gerektiği, anılan isteklinin teklif dosyaları ile ilgili bu kadar detaylı bilgiye sahip olmalarının 4734 sayılı Kanun’un 5’inci maddesinde ifade edilen “gizlilik” ilkesinin ihlal edildiğine işaret ettiği, ihale sürecinde gizlilik ilkesinin ihlal edilmesi, sadece ihale sürecini sakatlamakla kalmayıp aynı zamanda Türk Ceza Kanunu’nun 235/2/b maddesinde yer alan ihaleye fesat karıştırma suçunun doğmasına neden olduğu, gerek ihale üzerinde bırakılan istekli gerekse ihale komisyonu üyeleri başta olmak üzere ihale dosyalarına erişim imkanı olan idare personelinin gizlilik ilkesinin ihlal edilmesi bakımından ihaleye fesat karıştırma suçunun şüphelisi durumunda olduğu, gizlilik ilkesinin ihlali bakımından da ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur. (2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için; a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan,…” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri; yapılan iş karşılığı bedel içeren tek bir sözleşmeye dayalı olarak taahhüt edilen; a) Geçici kabulü yapılmış işlerde, “yüklenici iş bitirme belgesi”, … c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”,… olarak düzenlenir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “(1) İş deneyim belgesi talebinde bulunanlar, yaptıkları işi veya görevi tevsik amacıyla, dilekçelerine aşağıda sayılan belgeleri ekleyerek, belge vermeye yetkili kurum veya kuruluşa başvururlar: … f)İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yükleniciler için; yüklenici ile yaptıkları, yapılacak iş karşılığı bedel içeren sözleşme, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler…” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilerin iş deneyim tutarının tespitinde; diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla; yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir. …(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilere; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmeleri ve kısmı kabul öngörülen işlerde idare tarafından kısmı kabulü yapılmak veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” verilir. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle verilen bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi şartı aranır. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı, toplam sözleşme bedelini aşamaz….” hükmü,

Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde “(1) 4734 sayılı Kamu İhale Kanununun 10 uncu maddesinin dördüncü fıkrası uyarınca ihale dışı bırakılacak olanlar, 11 inci maddesi uyarınca ihaleye katılamayacak olanlar, 58 inci maddesi uyarınca ihalelere katılmaktan yasaklı olanlar ve 53 üncü maddesinin (b) bendinin 8 inci alt bendi gereğince alınacak Cumhurbaşkanı Kararında belirtilen yabancı istekliler ile 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 26 ncı maddesi uyarınca yasaklı olanlar alt yüklenici olamazlar. Ayrıca ön yeterlik/yeterlik değerlendirmesi sonucunda yeterli bulunanlar ile işin ihalesine teklif veren istekliler bu işte alt yüklenici olamazlar. Yüklenicinin ortak girişim olması halinde ortak girişimin ortakları da alt yüklenici olarak çalıştırılamazlar. … (3) İşin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamayacağı gibi işin niteliğinden kaynaklanan sebeplerle veya teknik zorunluluklar nedeniyle ihale dokümanında farklı oranlar belirlenmesi durumu hariç, tek bir alt yükleniciye yaptırılacak iş bölümlerinin toplam bedeli sözleşme bedelinin %30’unu; alt yüklenicilere yaptırılacak işlerin toplam bedeli ise sözleşme bedelinin %50’sini geçemez. İhale dokümanında düzenlenmesi kaydıyla doğrudan alt yüklenicilere ödeme yapılabilir.(4) İhale dokümanında, sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesinin idarenin onayına sunulmasının istendiği hallerde; İdare, onaya sunulan listede yer alan alt yüklenicileri onaylayıp onaylamadığını, on beş gün içinde yükleniciye bildirir. (5) Yüklenicinin, idare tarafından onaylanan alt yükleniciler ile bunlar işe başlamadan önce sözleşme yapması ve bir örneğini idareye vermesi gerekir. (6) İdarece onaylanmayan alt yükleniciler hiçbir suretle iş yerinde çalışamaz. Ancak; ihale dokümanında alt yüklenicilere yaptırılması düşünülen işlerin belirtilmesi istenmekle birlikte yüklenici teklifi kapsamında liste vermese dahi işin yürütülmesi sırasında yüklenici tarafından ihtiyaç duyulması halinde idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabilir. (7) İdarece onaylanmış alt yüklenicilerin ve/veya bunlara ait iş kısımlarının işin devamı sırasında değiştirilerek, işin başka alt yüklenicilere yaptırılması da idarenin iznine ve yukarıdaki şartlara tabidir. (8) Alt yüklenicilerin yaptığı bütün işlerden idareye karşı yüklenici sorumludur. Alt yüklenicilerin idarece kabul edilerek onaylanması bu sorumluluğu hiçbir şekilde değiştirmez. (9) İdare, alt yüklenici tarafından yapılan işlerin sözleşme ve şartname hükümlerine uygun olmadığını tespit ederse, alt yüklenicinin değiştirilmesini veya alt yükleniciler tarafından yapılmasını istemediği herhangi bir iş bölümünün bizzat yüklenici tarafından yapılmasını her zaman isteyebilir. (10) Yüklenici ve alt yükleniciler, işin fen ve sanat kurallarına uygun olarak yapılmaması, hileli malzeme kullanılması ve benzeri nedenlerle ortaya çıkan zarar ve ziyandan, yapının tamamı için işe başlama tarihinden itibaren kesin kabul tarihine kadar sorumlu olacağı gibi, kesin kabul onay tarihinden itibaren de on beş yıl süreyle müteselsilen sorumludur. Bu zarar ve ziyan genel hükümlere göre yüklenici ve alt yüklenicilere ikmal ve tazmin ettirilir. Ayrıca haklarında 4735 sayılı Kamu İhale Sözleşmeleri Kanununun 27 nci maddesi hükümleri uygulanır. (11) Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğinin eki Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesindeki BII/BIII grubu işlerde, alt yükleniciye yaptırılacak işin imalat grubu olarak ayrılabilir nitelikteki işler kapsamında olması gerekir. Ayrıca, BII/BIII grubu işlerde, sözleşmeye konu işin bütününün karakteristiğini yansıtan kısımları da, bir bütün halinde alt yükleniciye yaptırılamaz.” açıklaması,

02.09.2020 tarihli ve 2020/DK.D-272 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında “Yapım işlerine ilişkin alt yüklenici sözleşmelerindeki iş artışlarının, iş artışının idarece onaylanması halinde, belge konusu sözleşmenin dayandığı ihalenin ilan veya duyuru tarihinde geçerli olan mevzuattaki sınırlamalar gözetilerek, düzenlenecek alt yüklenici iş bitirme belgelerine eklenebileceğine, bu itibarla, 1- İhalenin ilan veya duyuru tarihinin 18.08.2019 tarihinden önce olması halinde, belge tutarının alt yüklenici tarafından yapılan işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarından düşük olması şartıyla iş artışının alt yüklenici iş bitirme belgesine eklenebileceğine, birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının (iş artışları dahil) toplamının, toplam sözleşme bedelini aşamayacağına, 2- İhalenin ilan veya duyuru tarihinin 18.08.2019 tarihi ve sonrasında olması halinde, Esas sözleşmede alt yüklenici çalıştırılmasına ilişkin Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 20 nci maddesinin üçüncü fıkrasındaki oranların uygulanması halinde, alt yüklenici iş deneyim belge tutarının tek bir alt yüklenici için toplam esas sözleşme bedelinin %30’unu ve yapılan işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını; birden fazla alt yüklenici çalıştırılması halinde ise bunlara ek olarak alt yüklenici iş bitirme belgelerinin toplam tutarlarının toplam esas sözleşme bedelinin %50’sini aşmaması şartıyla, alt yüklenici sözleşmelerinde yapılan iş artışlarının iş bitirme belge tutarlarına eklenebileceğine, Esas sözleşmede alt yüklenici çalıştırılmasına ilişkin Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 20 nci maddesinin üçüncü fıkrasından farklı oranlar belirlenmesi halinde, alt yüklenicilere düzenlenecek iş deneyim belge tutarlarının bu oranları ve yapılan işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını aşmaması şartıyla, alt yüklenici sözleşmelerinde yapılan iş artışlarının iş bitirme belge tutarlarına eklenebileceğine,

Oybirliği ile karar verildi.” açıklaması,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Diyarbakır Sulama Tesisleri Koruyu Güvenlik Tedbirleri b) Türü: Yapım işleri c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): 2013A01-132 (-Drenaj Projeleri ve Bakım-Onarım) d) Kodu: e) Miktarı: Anakanal güzergahında 32000 m 2,40 m yüksekliğinde beton direkli kafes tel çit, 7200 m 1,5 m yüksekliğinde panel tel çit, 28 adet servis yolu kapısı, 80000 kg Köprü Akedüklerde eksik olan korkuluk ve Sifon Tünel girişlerinde eksik olan ızgara, 536 adet 2.40 m yüksekliğinde Uyarı Levhası, 2000 m uzunluğunda demir zincir, toplam 1300 m2 boya ile sanat yapıları üzerine uyarı ve/veya km yazısı yazılması işi yapılacaktır. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Diyarbakır İli Yenişehir, Bağlar, Ergani ,Kayapınar ve Eğil İlçe Sınırları” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. …7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: 7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 80’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir. İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. 7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır. 7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır. 7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir} 7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz. 7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: A IX Grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir. 7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İş Deneyim Belgesi yerine diplomalarını sunmak suretiyle ihaleye girecek olan İnşaat Mühendisleri, Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliğinin 48. Maddesinin 8. Bendi uyarınca ihale konusu iş veya benzer işlere denk sayılacaktır.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İtirazen şikâyete konu ihalede 54 adet ihale dokümanı indirildiği, 12.10.2023 tarihinde yapılan ihaleye 24 isteklinin katıldığı, 14.11.2023 onay tarihli ihale komisyonu kararında, sınır değerin 34.331.022,17 TL olarak hesaplandığı, sınır değerin altında geçerli teklif veren isteklilerden 06.11.2023 tarihinde EKAP üzerinden gönderilen yazılar ile aşırı düşük teklif açıklaması istenildiği, söz konusu ihalenin aşırı düşük teklif açıklaması uygun bulunan Adesse İnşaat Oto. Tur. Nak. Gıda San. ve Tic. A.Ş.- Esa Turizm İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin Tema Yol Enerji A.Ş. olduğu, Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.nin teklifinin ise sınır değerin altında geçerli teklif olduğu görülmüştür.

Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.nin itirazen şikayet başvurusunda bulunması üzerine Kamu İhale Kurulunca 27.12.2023 ve 2023/UY.I-1615 sayılı kararın alındığı, söz konusu kararda “…Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan Adesse İnşaat Otomotiv Turizm Nak. Gıda San. ve Tic. A.Ş.- Esa Turizm İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Tema Yol Enerji A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.” ifadelerinin yer aldığı görülmüştür.

Söz konusu Kurul kararının gereklerinin yerine getirilmesi amacıyla idarece 23.02.2024 onay tarihli ikinci ihale komisyonu kararının alındığı, söz konusu kararda başvuru sahibi Adesse İnşaat Oto. Tur. Nak. Gıda San. ve Tic. A.Ş.- Esa Turizm İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Tema Yol Enerji A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, ihalenin Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin ise Nuda İnşaat Otomotiv A.Ş. olduğu görülmüştür.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla yeterlik bilgileri tablosunda 2021/163401-4912490-1-1 numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği, EKAP üzerinde yer alan 11.10.2022 tarihli ve 2021/163401-4912490-1-1 sayılı söz konusu belge incelendiğinde, iş deneyim belgesinin alt yüklenici iş bitirme belgesi olduğu, iş sahibi idarenin DSİ Ilısu Projesi 16. Bölge Müdürlüğü, işverenin “Vehbi Koç- Egegrup Yapı Malzemeleri İnşaat İthalat İhracat Petrol Ürünleri Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı”, esas işin adının “Hasankeyf İlçe Merkezi Taşkın Koruma, 2021/163401”, işin yapıldığı yerin “Batman İli Hasankeyf İlçesi”, alt yüklenicinin “MSK Altyapı İnşaat Taahhüt Sanayi Anonim Şirketi”, işin alt yüklenici tarafından yapılan kısmının “U kesitli Betonarme Taşkın Koruma Tesisi ve Üzerindeki Sanat Yapıları”, uygulanan yapı tekniğinin “U kesitli Betonarme Taşkın Koruma Tesisi ve Üzerindeki Sanat Yapıları Belgeye konu işin esaslı unsuru: A-IX: Su Yapıları”, esas işin sözleşme tarihinin “02.08.2021”, ihale tarihinin “15.04.2021”, esas işin ilk sözleşme bedelinin “24.723.800,00 TRY”, esas işin toplam sözleşme bedelinin “29.647.156,05 TRY” alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin tarihinin “15.09.2021”, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin “8.898.100,00 TRY”, esas işin geçici kabul tarihinin “22.09.2022”, belge tutarının “8.798.100,00TRY belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımı: A-IX: SU YAPILARI” olduğu görülmüştür.

İdare tarafından ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesini düzenleyen DSİ Ilısu Projesi 16. Bölge Müdürlüğünden 15.01.2024 tarihli yazı ile “…Şube Müdürlüğümüz tarafından iş deneyimi üzerinde yapılan incelemede, iş deneyimi belge tutarının ve alt yüklenici sözleşme bedelinin, tek bir alt yükleniciye yaptırılacak iş bölümlerinin toplam bedeli sözleşme bedelinin %30’nun üzerinde olduğu ayrıca iş deneyimi belge tutarının alt yüklenicinin sözleşme bedelinin altında olması alt yüklenicinin taahhüt ettiği işin tamamını bitiremediği, bu nedenle uygulama yönetmeliğinin 44 maddesine göre iş deneyimi almaya haz kazanmadığı sonucu çıktığı bu nedenle ihale komisyonunun iş deneyim ile ilgili bazı tereddütleri hasıl olmuştur. Şube Müdürlüğümüzce bahse konu ihalenin sağlıklı bir şekilde karara bağlanması için alt yüklenici ve işveren arasında imzalanan ıslak imzalı sözleşme örneği, son hakediş raporu, altyüklenicinin kesmiş olduğu faturalar ve alt yükleniciye ait ıslak imzalı iş deneyim belgesine ihtiyaç duyulmaktadır.” şeklinde bilgi belge talep edildiği görülmüştür.

Söz konusu belgeyi düzenleyen DSİ Ilısu Projesi 16. Bölge Müdürlüğünün 17.01.2024 tarihli cevabi yazısının “Söz konusu iş deneyim belgesine ait işin dosyasında yapılan incelemede, Bölge Müdürlüğümüz ile Yüklenici firma arasında yapılan sözleşme bedelinin 24.723.800.00 TL olduğu, Yüklenici ile Alt Yüklenici arasında yapılan sözleşmenin ise 7.417.000.00 TL olduğu, iş kapsamında 03.06.2022 tarih ve 2360449 sayılı Olur ile yapılan %19.99’luk keşif artışı sonucu Bölge Müdürlüğümüz ile Yüklenici arasında yapılan toplam sözleşme bedelinin 29.666.087,62 TL’ye çıkarıldığı. Yüklenici ile Alt Yüklenici arasında iş artışından kaynaklı yapılan ek sözleşme bedelinin 1.481.100.00 TL olduğu tespit edilmiş olup Alt Yüklenici ile Yüklenici arasında yapılan sözleşme bedelleri toplamının Bölge Müdürlüğümüz ile Yüklenici arasında gerçekleşen sözleşme bedelinin %30’nu (8.898.100,00 TL) aşmadığı görülmüştür. Mevzu bahis yapım işinin devamı safhasında, Bölge Müdürlüğümüz tarafından HT-02 poz numaralı (Ocak Taşı ile İstifsiz Taş Dolgu Yapılması) iş kaleminin yapımından vazgeçilmiş olup, aynı iş kalemi Yüklenici ile Alt Yüklenici arasından imza altına alınan sözleşmenin kapsamından da çıkarılmıştır. İş muhtevasından çıkarılan iş kalemi Yüklenici ile alt yüklenici arasında imzalanan birim fiyat teklif cetvelinde 100.000,00 TL ye tekabül etmekte olup, taahhüt konusu iş alt yüklenici firma tarafından tamamen bitirilerek, bahse konu iş ile alakalı geçici ve kesin kabul işlemleri tamamlanmıştır. Bölge Müdürlüğümüz tarafından düzenlenen iş deneyim belgesi tutarı, Alt yüklenici firmanın taahhüt konusu yapılacak işin karşılığı bedel üzerinden. Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmenliğinin ilgili hükümleri doğrultusunda düzenlenmiştir. İş deneyim belgesine konu Alt Yüklenici sözleşmesi. Alt Yüklenici iş artışı kaynaklı ek sözleşmesi, son hakediş raporu, faturalar ve ıslak imzalı iş deneyim belgesi sureti ekte yer almakta olup; Bilgilerinize rica ederim.” şeklinde olduğu, bahse konu cevabi yazının ekinde yüklenici - altyüklenici sözleşmesi, hakediş raporu, faturalar, iş deneyim belgesinin yer aldığı görülmüştür.

Alt yüklenici iş bitirme belgesini düzenleyen DSİ Ilısu Projesi 16. Bölge Müdürlüğü tarafından idareye gönderilen belgeler incelendiğinde, DSİ Ilısu Projesi 16. Bölge Müdürlüğü tarafından 15.04.2021 tarihinde ihalesi yapılan “Hasankeyf İlçe Merkezi Taşkın Koruma” işinin yüklenicisinin Vehbi Koç- Egegrup Yapı Malzemeleri İnşaat İthalat İhracat Petrol Ürünleri Ticaret Limited Şirketi İş Ortaklığı olduğu, DSİ Ilısu Projesi 16. Bölge Müdürlüğü ile yüklenici arasında yapılan ilk sözleşme bedelinin 24.723.800,00 TL olduğu, söz konusu işte %19,99 oranında iş artışı yapılarak esas işin toplam sözleşme bedelinin 29.666.087,62 TL’ye çıkarıldığı, söz konusu işte idare onayı ile Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.nin alt yüklenici olarak çalıştırıldığı, 15.09.2021 tarihli alt yüklenici ile yüklenici arasında yapılan sözleşme bedelinin 7.417.000.00 TL olduğu, söz konusu Sözleşme’nin “Sözleşme kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, İş eksilişi ve işin tasfiyesi” başlıklı 23’üncü maddesinde “23.1. Sözleşme Kapsamında yaptırılabilecek ilave işler, iş eksilişi ve işin tasfiyesine ilişkin hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesi hükümleri uygulanır.” düzenlemesinin yer aldığı, yüklenici ile alt yüklenici arasında iş artışından kaynaklı yapılan 09.06.2022 tarihli ek sözleşme bedelinin 1.481.100.00 TL olduğu, iş artışından kaynaklı sözleşmeye de idarenin onay verdiği, yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşme bedelleri toplamının 8.898.100,00 TL olduğu görülmüştür.

15.09.2021 tarihli alt yüklenici ile yüklenici arasında yapılan sözleşmenin ekinde yer alan alt yüklenici birim fiyat teklif cetvelindeki HT-02 poz numaralı “Ocak Taşı ile İstifsiz Taş Dolgu Yapılması” iş kaleminin tutarının 100.000,00 TL olduğu, idarece söz konusu iş kaleminin yapımından vazgeçildiği, aynı iş kaleminin yüklenici ile alt yüklenici arasından imza altına alınan sözleşmenin kapsamından da çıkarıldığı, alt yüklenici tarafından taahhüt konusu işin tamamen bitirildiği, bahse konu işin geçici ve kesin kabul işlemlerinin tamamlandığı anlaşılmıştır.

Sunulan hakediş raporunda sözleşme fiyatları ile yapılan iş tutarının 29.647.156,04 TL olduğu görülmüştür. Alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin toplam bedelinin 8.898.100,00 TL olduğu, idare tarafından yapımından vazgeçilen alt yüklenici birim fiyat teklif cetvelindeki HT-02 poz numaralı “Ocak Taşı ile İstifsiz Taş Dolgu Yapılması” iş kaleminin 100.000,00 TL olan tutarı düşüldüğünde, alt yüklenici tarafından gerçekleştirilen iş tutarının 8.798.100,00 TL olduğu, bu tutarın da toplam sözleşme bedelinin (29.666.087,62x0,30= 8.899.826,29) %30’unu geçmediği görülmüştür.

Yukarıda aktarılan mevzuattan, ihale konusu işte idarenin onayı ile alt yüklenici çalıştırılabileceği, ancak işin tamamının alt yüklenicilere yaptırılamayacağı, isteklilerin, ihale konusu yapım işinde alt yüklenicilere yaptırmayı düşündükleri işlere ait listeyi teklif ekinde verecekleri, ihalenin bu şekilde teklif veren istekli üzerinde kalması durumunda isteklinin işe ait sözleşme imzalanmadan önce alt yüklenicilerin listesini idarenin onayına sunması gerektiği, bu durumda alt yüklenicilerin yaptıkları işlerle ilgili sorumluluğunun yüklenicinin sorumluluğunu ortadan kaldırmayacağı anlaşılmıştır.

İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmi kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”nin düzenleneceği, iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yükleniciler için; yüklenici ile yaptıkları, yapılacak iş karşılığı bedel içeren sözleşme, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgelerle birlikte alt yüklenici iş bitirme belgesi düzenlenmesi için idareye başvuru yapılması gerektiği anlaşılmıştır.

Ayrıca Yapım İşleri Genel Şartnamesi’nin “Alt yüklenicilerin çalıştırılması ve sorumlulukları” başlıklı 20’nci maddesinde işin tamamı alt yüklenicilere yaptırılamayacağı gibi işin niteliğinden kaynaklanan sebeplerle veya teknik zorunluluklar nedeniyle ihale dokümanında farklı oranlar belirlenmesi durumu hariç, tek bir alt yükleniciye yaptırılacak iş bölümlerinin toplam bedelinin sözleşme bedelinin %30’unu; alt yüklenicilere yaptırılacak işlerin toplam bedelinin ise sözleşme bedelinin %50’sini geçemeyeceği düzenlenmiştir.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. tarafından sunulan alt yüklenici iş bitirme belgesinin toplam bedelinin, toplam esas sözleşme bedelinin %30’unu aşmadığı, 02.09.2020 tarihli ve 2020/DK.D-272 sayılı Kamu İhale Kurulu’nun düzenleyici kararında alt yüklenicilere düzenlenecek iş deneyim belge tutarlarının belirlenen oranları ve yapılan işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını aşmaması şartıyla, alt yüklenici sözleşmelerinde yapılan iş artışlarının iş bitirme belge tutarlarına eklenebileceğine karar verildiği, alt yüklenicilik sözleşmelerinde iş artışı yapılmasının mümkün olduğu, dolayısıyla alt yüklenicilik sözleşmesinde iş artışı yapılmasına ilişkin kararın, yeni bir ek sözleşme olarak değerlendirilemeyeceği, alt yüklenici ile yüklenici arasında yapılan sözleşmenin ekinde yer alan alt yüklenici birim fiyat teklif cetvelindeki HT-02 poz numaralı “Ocak Taşı ile İstifsiz Taş Dolgu Yapılması” iş kaleminin tutarının 100.000,00 TL olduğu, idarece söz konusu iş kaleminin yapımından vazgeçildiği, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedeli ile gerçekleşen iş tutarı arasındaki 100.000,00 TL farkın yapımından vazgeçilen anılan iş kaleminden kaynaklandığı, alt yüklenicilik sözleşmesine konu iş tamamlanarak geçici ve kesin kabul işlemlerinin tamamlandığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş hacmini gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinde “(1) İş hacmini gösteren belgeler, aday veya isteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait; a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu, b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgedir. (2) Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına kadar olan ve iş hacmini gösteren belgelerin istenildiği ihalelerde birinci fıkranın (a) ve (b) bentlerinde belirtilen her iki belgenin idarece istenilmesi zorunludur. Bu durumda aday veya isteklinin üçüncü fıkradaki yeterlik kriterini sağladığını göstermek üzere ihaleden önceki yıla ait bu iki belgeden birini sunması yeterlidir. Yaklaşık maliyeti eşik değerin üç katına eşit ve bu değerin üzerinde olan ihalelerde ise yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin sunulması gerektiğine yönelik düzenleme yapılabilir. Bu durumda aday veya isteklinin idarece istenilen ilgili belgeyi sunması gereklidir. (3) Birinci fıkrada sayılan belgelerin istenildiği durumlarda; a) Açık ihale usulüyle yapılan ihaleler ile Kanunun 21 inci maddesinin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde; isteklinin, toplam cirosunun, teklif ettiği bedelin % 25’inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması, b) Belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerin ön yeterlik aşaması ile Kanunun 21 inci maddesinin (a), (d) ve (e) bentlerine göre yapılan ihalelerin yeterlik aşamasında; aday veya isteklinin toplam cirosunun, yaklaşık maliyetin % 25’i ile % 35’i aralığında idarece belirlenen tutardan, yapım işleri cirosunun ise yaklaşık maliyetin % 15’i ile % 25’i aralığında idarece belirlenen tutardan az olmaması, gerekir. İdarece yalnızca birinci fıkranın (b) bendinde belirtilen belgenin istenildiği ihaleler hariç olmak üzere, yeterlik kriteri olarak bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan aday veya istekli yeterli kabul edilir. (4) Üçüncü fıkradaki kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. … (6) Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur. (7) Toplam ciro; gelir tablosundaki brüt satışlar tutarından, satıştan iadeler, satış iskontoları ve diğer indirimlerin tutarları düşülmek suretiyle ulaşılan net satışlar tutarıdır. (8) Yapım işleri ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen yapım işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır. … (10) Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir. (11) İş ortaklığı olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur. (12) Konsorsiyum olarak ihaleye katılan aday ve isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından kendi kısmı için sağlanması zorunludur. (13) Aday veya isteklinin, ortak girişimin ortağı olarak taahhüdü altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmının veya bitirdiği yapım işlerinin parasal tutarı, iş ortaklığındaki hissesi oranında, konsorsiyumda ise taahhüt edilen iş kısmı üzerinden hesaplanır. (14) Aday veya isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda aday veya isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “İş hacmine ilişkin belge tutarlarının güncellemesi” başlıklı 37’nci maddesinde “ (1) İş hacmine ilişkin belge tutarları aşağıdaki şekilde güncellenir: a) Yıllık toplam ciro, gelirin elde edildiği yılın Haziran ayına ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir. b) Yapım işleri ciro tutarı, fatura tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endeksin, ilk ilan veya davet tarihinin içinde bulunduğu aydan bir önceki aya ait endekse oranlanması suretiyle bulunan katsayı üzerinden güncellenir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir. (2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak e-anahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır. …(9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Yeterlik sertifikası üzerinden yeterlik tespiti yapılan ihalelerde ise, ihale dokümanında belirtilen katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, yeterlik sertifikası kapsamındaki geçerlik süresi dolan belgeler dahil yeterlik sertifikası üzerindeki bilgiler; yeterlik sertifikası üzerinden değerlendirme yapılamayan her belge veya kriter için ise yeterlik bilgileri tablosunda istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgeler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan veya yeterlik sertifikasının geçerlik süresi ihale tarihinden önce dolan teklifler değerlendirme dışı bırakılır. (10) İhale komisyonu tarafından 60 ıncı madde kapsamında seçilen yönteme bağlı olarak ekonomik açıdan en avantajlı teklifin tespitinde aşağıdaki esaslar dikkate alınır: a) Aşırı düşük tekliflerin açıklama istenmeksizin reddedileceği ihalelerde, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verilir. Beyan edilen bilgi ve belgeleri tevsik edici belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatları gelir kaydedilir, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan isteklilerin teklifleri ise değerlendirme dışı bırakılır…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. …7.4. Ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: ...7.4.3. İş hacmini gösteren belgeler İsteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, aşağıda belirtilen belgelerden birini sunması yeterlidir; a) Toplam cirosunu gösteren gelir tablosu, b) Yapım işleri cirosunu gösteren belgeler, İsteklinin toplam cirosunun teklif ettiği bedelin % 25’inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması gerekir. Bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan istekli yeterli kabul edilir. Bu kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanlar, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabilirler. Bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılır. Yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belge sunulur. Yapım işleri ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen yapım işlerinden elde edilen gelirlerin toplamı dikkate alınır. Gelir tablosunun, yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavir ya da vergi dairesince onaylı olması zorunludur. Yabancı ülkede düzenlenen gelir tablosunun o ülke mevzuatına göre düzenlenmesi ve bu belgeyi düzenlemeye yetkili merci tarafından onaylanmış olması gereklidir. İş ortaklığı olarak ihaleye katılan isteklilerde; iş hacmine ilişkin kriterlerin, her bir ortak tarafından iş ortaklığındaki hissesi oranında sağlanması zorunludur. İsteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarı da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarı belirlenir. Bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerekmektedir.…” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.ye ait yeterlik bilgileri tablosu incelendiğinde, “Ekonomik ve Mali Yeterliğe İlişkin Bilgiler” sütununun “İş hacmi bilgileri” satırında, yeterlik değerlendirmesinde esas alınması istenen yıllar ve bu yıllara ait toplam ciro/fatura tutarı olarak “2022 Bu Yıllara Ait Toplam Ciro/Fatura Tutarı ****464,00 TRY (Türk Lirası) Buraya girilen bilgi toplam fatura tutarıdır 2021 Bu Yıllara Ait Toplam Ciro/Fatura Tutarı *****945,00 TRY (Türk Lirası) Buraya girilen bilgi toplam fatura tutarıdır” şeklinde bilginin beyan edildiği görülmüştür.

İdare tarafından ihale üzerinde bırakılan istekliye 06.11.2023 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen “Beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması ve/veya numune/demonstrasyon işlemlerine ilişkin ürün örneklerinin verilmesi/kurulumların yapılması/aşırı düşük teklif açıklamalarının sunulması” konulu yazıda “Diyarbakır Sulama Tesisleri Koruyucu Güvenlik Tedbirleri işine ait ihalede tekliflerin değerlendirmesi sürecine geçilmiş olup, beyan ettiğiniz bilgi ve belgeleri tevsik eden ve EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan aşağıdaki belgeleri ekleri ile birlikte, İdari Şartnamenin 7.9. maddesine uygun olarak, 13.11.2023 tarihine kadar İdaremize sunmanız ve aşırı düşük teklif açıklamalarınızı 13.11.2023 tarihine kadar sunmanız gerekmektedir. AÇIKLAMA: Şube Müdürlüğümüz tarafından Diyarbakır Sulama Tesisleri Koruyucu Güvenlik Tedbirleri İşi Aşırı Düşük Teklifiniz Hakkında 24.10.2023 tarihinde tarafınıza yazı gönderilmişti. Üst yazımız ekinde gönderilen analiz formatında, idaremiz tarafından bazı hesaplamalar yapılmıştır. Bu hesaplamalar sonucunda tabloda KDGT-1 pozuna ait “Tel Çit, Profil ve Demir Nakli M=900 Km” nakliye kalemi sehven savunma istenilmeyecek kalem olarak girilmiş, “2,40 m beton payanda (10x10/8x10 ebatlı)” kalemi sehven savunma istenecek kalem olarak girildiği tespit edilmiştir. Aşırı düşük teklif açıklamasının mevzuata uygun olarak yapılmasının ön şartını, idarece aşırı düşük teklif sorgulama kriterlerinin mevzuata uygun olarak belirlenmesi oluşturmaktadır. Aşırı düşük teklif sorgulamasına ilişkin yukarıda aktarılan hususlardan, idarece bir analiz girdisinin bir iş kalemine açıklama istenmesi gereken, başka bir iş kaleminde ise açıklama istenmesi gerekmeyen bir girdi olarak belirlendiği anlaşıldığından idarece aşırı düşük teklif sorgulamasının mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir. Yeniden düzenlenmiş olan analiz formatı yazımız ekinde sunulmuştur. Şube Müdürlüğümüz bünyesinde 12.10.2023 tarihinde “Diyarbakır Sulama Tesisleri Koruyucu Güvenlik Tedbirleri” işi ile ilgili olarak ihalede sunmuş olduğunuz teklif yapılan değerlendirme sonucunda sınır değerin altında kalmıştır. İhalenin idari şartnamesinin 33.1 maddesinde “Teklifi sınır değerin altında kalan isteklilerden Kanunun 38 inci maddesine göre açıklama istenecektir. Bu kapsamda; ihale komisyonu sınır değerin altında kalan teklifleri aşırı düşük teklif olarak tespit eder ve bu teklif sahiplerinden Kurum tarafından belirlenen kriterlere göre teklifte önemli olduğunu tespit ettiği bileşenler ile ilgili ayrıntıları yazılı olarak ister.” denilmektedir. Söz konusu maddeye istinaden ekli yazıda gönderilen analizlerin (KDGT-1,KDGT-4) vermiş olduğunuz teklif doğrultusunda gerekçeleri ile birlikte tarafınızdan doldurularak kaşeli ve imzalı bir şekilde 13/11/2023 tarihi mesai bitimine kadar sunulması gerekmektedir. Gereğini rica ederim. Aşırı düşük teklifin önemli bileşenlerine ilişkin açıklama ekte yer alan belgelerde bulunmaktadır. …Sunulması Gereken Belgeler •Vekaletname Bilgileri •Ticaret Sicili Bilgileri •Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci Maddesinin İkinci Fıkrasına Uygun Olarak Alınan Geçici Teminat Mektubu (Bu mektuplara ilişkin bilgiler EKAP’a elektronik ortamda aktarılmalıdır.) •Nakit Teminatlar •EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi •EKAP’ta Kayıtlı Olmayan İş Deneyim Belgesi •Mezuniyet Belgesi •Ortaklık Tespit Belgesi •Ortaklık Tespit Belgesi •Mezuniyet Belgesinin Kullanılmasına İlişkin Ortaklık Durum Belgesi •Bilanço Bilgileri (Yeterlik Değerlendirmesinde Esas Alınan Yıllar) •İş Hacmi Bilgileri •Diğer Belge •Diğer Belgelere İlişkin Açıklamalar” şeklinde ifadelere yer verilerek beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulması istenilmiştir.

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyası üzerinden yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.ye ait yeterlik bilgileri tablosunda iş hacmi bilgileri için toplam fatura tutarının beyan edildiği, 06.11.2023 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulmasına ilişkin yazıda iş hacmi bilgilerine ilişkin belgelerin sunulmasının istenildiği, beyan edilen bilgileri tevsik eden belgeler kapsamında ise yapım işleri cirosunu gösteren belgelerin sunulmadığı, ancak idarece EKAP üzerinde 2021 ve 2022 yılına ilişkin gelir tablosunun sorgulandığı, yapılan sorgulama sonucu ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.nin iş hacmini gösteren belgeler kapsamında 2021 ve 2022 yılı toplam cirosunu gösteren gelir tablosundaki net satış tutarlarının dikkate alındığı görülmüştür.

Yukarıda yer verilen Yönetmelik hükmü ve ihale dokümanı düzenlemelerden, istekliler tarafından iş hacmini gösteren belgeler kapsamında isteklinin ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıla ait, toplam cirosunu gösteren gelir tablosu veya yapım işleri cirosunu gösteren belgelerden birini sunmasının yeterli olduğu, isteklinin toplam cirosunun teklif ettiği bedelin %25’inden, yapım işleri cirosunun ise teklif ettiği bedelin % 15’inden az olmaması gerektiği, bu kriterlerden herhangi birini sağlayan ve sağladığı kritere ilişkin belgeyi sunan isteklinin yeterli kabul edileceği, bu kriterleri ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıl için sağlayamayanların, ihalenin yapıldığı yıldan önceki yıldan başlamak üzere birbirini takip eden son altı yıla kadarki belgelerini sunabileceği, bu takdirde, belgeleri sunulan yılların parasal tutarlarının ortalaması üzerinden yeterlik kriterlerinin sağlanıp sağlanmadığına bakılacağı, yapım işleri cirosunu tevsik etmek üzere; yeminli mali müşavir veya serbest muhasebeci mali müşavirce standart forma uygun olarak düzenlenen belgenin sunulacağı, yapım işleri ciro tutarının hesabında, yurt içinde ve yurt dışında, taahhüt altında devam eden yapım işlerinin gerçekleştirilen kısmından veya bitirilen yapım işlerinden elde edilen gelirlerin toplamının dikkate alınacağı, isteklinin iş hacmi tutarının değerlendirilmesinde, kendi iş hacmi tutarı ile birlikte ortak olduğu ortak girişime/girişimlere ait iş hacmi tutarının da hissesi oranında dikkate alınarak toplanmak suretiyle toplam iş hacmi tutarının belirleneceği, bu durumda isteklinin iş hacmi tutarı kullanılan ortak girişimdeki/girişimlerdeki hisse oranını gösteren belgelerin de teklif kapsamında sunulması gerektiği anlaşılmaktadır.

Şikâyete konu ihalenin e-teklif alınmak suretiyle elektronik ortamda gerçekleştirildiği, yukarıda aktarılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde e-teklif alınmak suretiyle gerçekleştirilen ihalelerde yeterlik kriterlerine ilişkin değerlendirmenin, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılacağı, geçerli tekliflerden ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve ikinci teklif olması öngörülen teklif sahiplerine; yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettikleri bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin tevsik edici belgeleri, belgelerin sunuluş şekline uygun olarak sunmaları için makul bir süre verileceği, beyan edilen bilgi ve belgeleri tevsik edici belgeleri sunmayan isteklilerin teklifleri değerlendirme dışı bırakılarak geçici teminatlarının gelir kaydedileceği, sunduğu belgeler ile katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin şartları sağlayamayan isteklilerin tekliflerinin ise değerlendirme dışı bırakılacağı hükme bağlanmıştır.

Bu çerçevede, ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.ye ait yeterlik bilgileri tablosunda iş hacmi bilgileri için toplam fatura tutarının beyan edildiği, 06.11.2023 tarihinde EKAP üzerinden tebliğ edilen beyan edilen bilgileri tevsik eden belgelerin sunulmasına ilişkin yazıda iş hacmi bilgilerine ilişkin belgelerin sunulmasının istenildiği, beyan edilen bilgileri tevsik eden belgeler kapsamında ise yapım işleri cirosunu gösteren belgelerin sunulmadığı, idarece EKAP üzerinde 2021 ve 2022 yılına ilişkin gelir tablosunun sorgulandığı, yapılan sorgulama sonucu ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.nin iş hacmini gösteren belgeler kapsamında 2021 ve 2022 yılı toplam cirosunu gösteren gelir tablosundaki net satış tutarlarının dikkate alındığı, ekonomik ve mali yeterliğe ilişkin kriterlerden olan iş hacminin toplam cirosunu gösteren gelir tablosu ve yapım işleri cirosunu gösteren belgeler vasıtasıyla tevsik edilebileceği, idarece iş hacmi bilgilerine ilişkin belgelerin sunulmasının istenildiği, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda yapım işleri cirosunu gösteren faturaların beyan edildiği, söz konusu faturaların EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilecek nitelikteki belgelerden olmadığı, dolayısıyla söz konusu isteklinin yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettiği yapım işleri cirosunu gösteren faturaları sunması gerektiği, ancak anılan isteklinin bahse konu yapım işleri cirosunu gösteren faturaları sunmadığı anlaşıldığından, şikâyete konu ihalede teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği sonucuna varılmıştır.

3. Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 56’ncı maddesinde, Kamu İhale Kurulu’nun, Kuruma gelen itirazen şikâyet başvurularıyla ilgili olarak gerekçesini belirtmek suretiyle karar vereceği hüküm altına alınmış olup, kamu ihale mevzuatında Kurul tarafından karara bağlanan hususların yeniden incelemeye alınmasına ilişkin bir düzenleme bulunmamakta, diğer taraftan, 4734 sayılı Kanun’un 57’nci maddesinde “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür.” hükmü yer almaktadır.

Söz konusu 14.11.2023 onay tarihli ilk ihale komisyonu kararına ilişkin Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.nin itirazen şikayet başvurusunda bulunması üzerine Kamu İhale Kurulunca 27.12.2023 ve 2023/UY.I-1615 sayılı kararın alındığı, söz konusu kararda “…Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan Adesse İnşaat Otomotiv Turizm Nak. Gıda San. ve Tic. A.Ş.- Esa Turizm İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi Tema Yol Enerji A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.” şeklinde ifadelerin yer aldığı görülmüştür.

Söz konusu Kurul kararının gereklerinin yerine getirilmesi amacıyla idarece 23.02.2024 onay tarihli ikinci ihale komisyonu kararının alındığı, söz konusu kararda başvuru sahibi Adesse İnşaat Oto. Tur. Nak. Gıda San. ve Tic. A.Ş.- Esa Turizm İnş. San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ile Tema Yol Enerji A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu ihalenin Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin ise Nuda İnşaat Otomotiv A.Ş. olarak belirlendiği, başvuru sahibinin bu karara karşı idareye şikayet başvurusunda bulunduğu, ancak idarece başvurunun zımni reddedilmesi üzerine Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunduğu tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin dilekçesinde ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi istekli Nuda İnşaat Otomotiv A.Ş. tarafından sunulan iş bitirme belgesinin İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde yer alan benzer iş tanımına uymadığının ileri sürüldüğü, ancak başvuru dilekçesinde ileri sürülen iddialardan, 3’üncü iddianın, yapılan itirazen şikayet başvuruları üzerine alınan 27.12.2023 ve 2023/UY.I-1615 sayılı Kamu İhale Kurulu kararında 2’nci iddianın eşit muamele yönünden incelenmesi kapsamında incelenerek sonuçlandırılmış olması sebebiyle anılan Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu anlaşılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhalelere Yönelik Başvurular” başlıklı 54’üncü maddesinde, ihale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden isteklilerin, Kanun’da belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikayet ve itirazen şikayet başvurusunda bulunabilecekleri ve anılan kurallara uygun olmayan başvuruların ise reddedileceği hüküm altına alınmıştır.

Anılan Kanun hükmü uyarınca, itirazen şikâyet başvurusu üzerine Kamu İhale Kurulunca verilen nihai kararlara karşı, ancak dava açılabileceği, herhangi bir sebeple Kurul kararlarına karşı itiraz niteliğindeki başvuruların Kurumca yeniden incelenmesi ve başvuruya konu Kurul kararını değiştiren veya onayan nitelikte yeni bir Kurul kararı alınmasının da mümkün olmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının 27.12.2023 ve 2023/UY.I-1615 sayılı Kurul kararına itiraz niteliğinde olduğu, Kurul’un karara bağladığı hususları yeniden inceleme görevinin bulunmadığı, şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararların Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebileceği anlaşıldığından, başvurunun görev yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Temel ilkeler” başlıklı 5’inci maddesinde “İdareler, bu Kanuna göre yapılacak ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumludur.” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinin dördüncü fıkrasında, “Aşağıda belirtilen durumlardaki istekliler ihale dışı bırakılır: … j) 17 nci maddede belirtilen yasak fiil veya davranışlarda bulundukları tespit edilen...” hükmü,

Aynı Kanun’un “Yasak fiil ve davranışlar” başlıklı 17’nci maddesinde “İhalelerde aşağıda belirtilen fiil veya davranışlarda bulunmak yasaktır: a) Hile, vaat, tehdit, nüfuz kullanma, çıkar sağlama, anlaşma, irtikap, rüşvet suretiyle veya başka yollarla ihaleye ilişkin işlemlere fesat karıştırmak veya buna teşebbüs etmek. b) İsteklileri tereddüde düşürmek, katılımı engellemek, isteklilere anlaşma teklifinde bulunmak veya teşvik etmek, rekabeti veya ihale kararını etkileyecek davranışlarda bulunmak…” hükmü ile “Bilgi ve belgeleri açıklama yasağı” başlıklı 61’inci maddesinde “Bu Kanunun uygulanmasında görevliler ile danışmanlık hizmeti sunanlar; ihale süreci ile ilgili bütün işlemlere, isteklilerin iş ve işlemleri ile tekliflerin teknik ve malî yönlerine ilişkin olarak gizli kalması gereken bilgi ve belgelerle işin yaklaşık maliyetini ifşa edemezler, kendilerinin veya üçüncü şahısların yararına kullanamazlar. Aksine hareket edenler hakkında ilgisine göre 58 ve 60 ıncı maddelerde belirtilen müeyyideler uygulanır.” hükmü yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinden idarelerin ihalelerde; saydamlığı, rekabeti, eşit muameleyi, güvenirliği, gizliliği, kamuoyu denetimini, ihtiyaçların uygun şartlarla ve zamanında karşılanmasını ve kaynakların verimli kullanılmasını sağlamakla sorumlu olduğu; ihale süreci ile ilgili gizli kalması gereken bilgi ve belgelerin ifşa edilemeyeceği ve üçüncü şahısların yararına kullanılamayacağı, aksine hareket edenler hakkında ve ilgisine göre ihalelere katılmaktan yasaklama yaptırımının uygulanabileceği ve ceza sorumluluğunun doğabileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan incelemede, Kurum tarafından itirazen şikayet başvurularının idarelerce gönderilen ihale işlem dosyası üzerinden incelendiği, başvuru sahibinin 4’üncü iddiasının ise ihale işlem dosyası üzerinden incelenecek nitelikte olmadığı, başvuru sahibi tarafından da iddiasını destekleyen somut bir delilin ortaya konulamadığı, iddia edilen hususların ihale mevzuatının sınırları kapsamında, 16.04.2024 tarihinde EKAP üzerinden idarece gönderilen ihale işlem dosyası üzerinden tespit edilebilmesinin ve ispatının imkan dahilinde olmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesi yönünden yapılan inceleme sonucunda herhangi bir aykırılık tespit edilmemiştir.

Sonuç olarak, yukarıda belirtilen mevzuata aykırılıkların düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte olduğu tespit edildiğinden, ihale üzerinde bırakılan Msk Altyapı İnşaat Taah. San. A.Ş.nin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki ihale işlemlerinin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.