KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olmadığı gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu iddiasına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “(1) Aday veya isteklilerden, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt ettikleri, ihale konusu iş veya benzer işlerdeki deneyimlerini tevsik etmeleri için iş deneyim belgesi istenilmesi zorunludur. (2) Aday veya istekliler tarafından, iş deneyimlerini tevsik için; a) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, b) İlk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde;ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan veya davet tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlerle ilgili deneyimlerini gösteren belgeler sunulur. (3) Geçici kabul tarihi veya gerçekleşme oranının toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaştığı tarihin, ilk ilan veya davet tarihi ile ihale veya son başvuru tarihi arasında olduğu işler de ikinci fıkra kapsamında değerlendirilir. (4) Yapım işlerinde iş deneyiminde değerlendirilecek benzer işlerin belirlendiği tebliğde belirtilen esaslara uygun biçimde, hangi nitelikteki iş ya da işlerin benzer iş kabul edileceği idarece tespit edilir ve ihale veya ön yeterlik dokümanı ile ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilanda veya davet mektubunda belirtilir. …” hükmü,

“Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinde “(1) Aday ve isteklilerin ihale konusu iş veya benzer işlerle ilgili iş deneyimlerinin değerlendirilmesinde; tek sözleşmeye dayalı olarak alınmış iş deneyim belgeleri dikkate alınır. Birden fazla iş deneyimi toplanarak değerlendirilemez. (2) İhale konusu iş veya benzer iş kapsamında bulunmayan işlerin tutarları iş deneyiminde değerlendirmeye alınmaz. Ancak, iş deneyim belgesine konu işin esaslı unsurunun ihale konusu iş veya benzer işe uygun olması halinde iş deneyim belgesi tutarının tamamı değerlendirilir. …” hükmü yer almaktadır.

Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği’nin “Ek-1: Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi”nin (A) Altyapı İşleri kısmında “XVIII. GRUP: SAHA İŞLERİ”;

“1. AV grubu işler 2. AVI grubu işler

3. AVII grubu işler
4. AVIII grubu işler
5. Spor ve rekreasyon alanları için saha tanzim işleri
6. Peyzaj sahaları tanzim işleri
7. Yüzey ve platform işleri” olarak sayma yoluyla belirlenmiştir.

Ayrıca “AXVIII. Grup: Saha İşleri grubu” kapsamında sayılan gruplardan AV grubu işlerin “Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı)”, AVI grubu işlerin “Demiryolu İşleri” (Altyapı+Üstyapı), AVII grubu işlerin “Havaalanı İşleri” ve AVIII grubu işlerin “Barajlar” olduğu görülmüştür.

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: 2. Etap Muhtelif Bölgelerde Park Yapım ve Çevre Düzenleme İşi b) Türü: Yapım işleri c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): d) Kodu: e) Miktarı: Muhtelif Alanlarda 99 Kalem İnşaat, Elektrik Tesisatı Park Yapım ve Çevre Düzenleme İşleri Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Denizli Merkezefendi ve Pamukkale ilçelerini kapsamaktadır.” düzenlemesi,

“İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “… 7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: 7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir. İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. 7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır. 7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır. 7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir} 7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz. 7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: 27961 sayılı ve 11.06.2011 tarihli Resmi Gazete’de yayınlanan Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliğine uygun, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesinde yer alan "AXVIII Grup: Saha İşleri" işler benzer iş grubu olarak kabul edilecektir. 7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği veya Peyzaj Mimarlığı” düzenlenmesi yer almaktadır.

Başvuru sahibinin iş ortaklığı şeklinde teklif sunduğu, iş ortaklığını oluşturan şirketlerin İlgiz İnş. ve Tic. A.Ş (pilot ortak) ile Samart Peyzaj Proje Dan. İnş. Taah. Oto. ve Üretim Dış Tic. Ltd. Şti. (özel ortak) olduğu, pilot ortak tarafından Yeterlik Bilgileri Tablosu’nun “Mesleki ve Teknik Yeterliliğe İlişkin Bilgiler” bölümünde “EKAP’ta Kayıtlı Olan İş Deneyim Belgesi” kapsamında “25436-Y-KD-139-4” numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği,

Beyan edilen iş deneyim belgesinin pilot ortak İlgiz İnş. ve Tic. A.Ş’nin son 3 yıldır %51 ortağı Onur BOSTANCI adına düzenlenmiş iş denetleme belgesi olduğu, belgeye konu işin Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü tarafından gerçekleştirilen “Deriner Barajı ve HES İnşaatı” işine ilişkin olduğu, uygulanan yapı tekniğinin “Deriner Barajı ve Hidroelektrik Santrali (HES) İş’i; iki eğrilikli beton kemer baraj, memba ve mansap batardosu, derivasyon tüneli, tünel giriş ve çıkış yapıları,2 adet üstten aşmalı 8 adet de orifis dolusavak, su alma yapısı ve yeraltı hidroelektrik santral binası, şalt sahası,10 000 m2 idare site binaları, şantiye içi ulaşım yolları ve diğer yardımcı yapıların yapımı, hidromekanik ve elektromekanik teçhizat(türbin, generatör vs.) ile ilgili tasarım, temin nakliye, depolama, montaj ve işletmeye alma işleri ile mühendislik, danışmanlık, süpervizyon ve kalite kontrol hizmetlerini (detaylandırılmış projelerin hazırlanması, yapım işlerinin takibi, yapım faaliyetlerinin süpervizyon ve kalite kontrol sisteminin hazırlanması) kapsamakta olup, yapım işlerinde açık ve yer altı kazı ve betonları, şev destekleme işleri, öngerilmeli ankrajlar, enjeksiyon ve sondaj işleri ile ölçüm, aplikasyon ve proje işleri” olarak belirtildiği, belgeye konu işin esaslı unsurunun “AVIII. Grup Barajlar” olduğu tespit edilmiştir.

Yukarıda yer alan mevzuat hükümleri ve doküman düzenlemelerine göre, istekli tarafından teklif edilen bedelin % 50’sinden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği, İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde ise benzer iş olarak kabul edilecek işlerin A grubu XVIII. Grup (Saha İşleri) olarak kabul edileceği anlaşılmaktadır.

Yapılan inceleme neticesinde; İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesi gereğince benzer işin “AXVIII Grup: Saha İşleri" işleri olarak belirlendiği, Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği uyarınca "AXVIII Grup: Saha İşleri" kapsamının ise “AV, AVI, AVII, AVIII, Spor ve rekreasyon alanları için saha tanzim işleri, Peyzaj sahaları tanzim işleri ve Yüzey ve platform işleri” olarak belirlendiği, bunlardan AVIII grubu işlerin “Barajlar” olduğu, incelemeye konu iş deneyim belgesinde de esas unsurun “AVIII. Grup Barajlar” olarak belirlendiği dolayısıyla yukarıda yapılan tespit ve değerlendirmeler çerçevesinde başvuru sahibi iş ortaklığının pilot ortağı adına sunulan iş deneyim belgesinin esaslı unsurunun İdari Şartname’nin 7.6’ncı maddesinde belirlenen benzer işe uygun olduğu anlaşıldığından başvuru sahibi iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Öte yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Başvuru sahibi tarafından 118.286,00 TL başvuru bedelinin Kurum şikâyet gelirleri hesabına yatırıldığı görülmüştür. Yapılan incelemede anılan isteklinin itirazen şikâyete konu iddiasında haklı olduğu tespit edilmiş olup, Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumu’na yazılı talebi halinde 118.286,00 TL’lik başvuru bedelinin iadesinin gerektiği sonucuna ulaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “… h- İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, yüzyirmiikibinüçyüzseksenyedi Yeni Türk Lirası (İkimilyonüçyüzdörtbinbeşyüzonbeş Türk Lirası) olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır. Bu süre iş deneyimi bulunan mimar ve mühendisler için uygulanmaz. Bu bent kapsamında elde edilen deneyim mühendis ve mimarın beş yıldır en az % 51 hissesine sahip olduğu tüzel kişiler tarafından da kullanılabilir. …” hükmü,

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İş deneyimini gösteren belgeler” başlıklı 39’uncu maddesinde “… (7) İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortaklar, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabilirler. Bu durumda; yeterlikleri tespit edilenler arasından belli sayıda adayın davet edilmesinin öngörüldüğü belli istekliler arasında ihale usulüyle yapılan ihalelerde, benzer işe ait olmayan yapım işine ilişkin iş deneyimleri, kısa listenin oluşturulmasında yapılan puanlamada dikkate alınmaz. 8) Mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimi olarak mezuniyet belgelerini sunmaları durumunda; a) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların; toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar, b) İş deneyimi bulunan mühendis veya mimarların; onbeş yıllık sınırlamaya tabi tutulmaksızın, mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır.” hükmü yer almaktadır.

Alsancak Madencilik İnş. Tem. Hazır Yem. Tur. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. (pilot ortak) ile Koza Ad İnş. Müh. Elektrik Makine ve Jeoloji San. Tic. Ltd. Şti. (özel ortak) iş ortaklığı tarafından sunulan teklifin, özel ortak adına sunulan iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakıldığı anlaşılmıştır.

Yapılan incelemede; anılan iş ortaklığı tarafından sunulan teklif tutarının 58.875.355,55 TL olduğu, bu doğrultuda sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının (58.875.355,55 x %50) 29.437.677,77 TL olduğu,

Pilot ortak Alsancak Madencilik İnş. Tem. Hazır Yem. Tur. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. adına sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliliğe İlişkin Bilgiler” bölümünde beş yıldır en az % 51 hisse sahibi ortağa ait inşaat bölümü mezuniyet belgesi sunulduğu, söz konusu mezuniyet belgesinde mezun olunan tarihin 23.07.1998 olarak beyan edildiği, anılan istekli tarafından harici bir iş deneyim belgesi sunulmadığından onbeş yıl sınırlaması dikkate alınarak yapılan hesaplamada iş deneyime esas tutarın (2.304.515,00 TL x 15) 34.567.725,00 TL olduğu,

Pilot ortak tarafından ihalede istenen asgari iş deneyim tutarının tamamı sağlandığından, özel ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının %40’ından (58.875.355,55 x %50 x %40 = 11.775.071,11 TL) az olmamak üzere benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunmasının iş deneyimin tevsiki bakımından yeterli olacağı, bu kapsamda özel ortak Koza Ad İnş. Müh. Elektrik Makine ve Jeoloji San. Tic. Ltd. Şti. adına sunulan yeterlik bilgileri tablosunun “Mesleki ve Teknik Yeterliliğe İlişkin Bilgiler” bölümünün Ekap’a kayıtlı iş deneyim belgesi kısmında 2021/725464-5320244-1-2, 2013/146166-858543-1-1 ve 2013/141932-858851-1-1 numaralı iş deneyim belgelerinin beyan edildiği, bunlardan 2021/725464-5320244-1-2 numaralı belgenin Gaziantep Büyükşehir Belediyesi tarafından gerçekleştirilen “Geleneksel ve Tescil Özelliği Olmayan Yapılarda Yenileme ve Onarım İşleri” işine ait olduğu, belgede esas unsurun “BIII Grubu İşler” olarak belirtildiği, Koza Ad İnş. Müh. Elk. Mak. ve Jeo. San. Tic. Ltd. Şti. payına karşılık gelen belge tutarının (352.767.064,00 x %49) 141.106.825,60 TL olduğu, belgenin güncellenmemiş halinin dahi özel ortak tarafından sunulması gereken asgari iş deneyim tutarının % 40’ından fazla olduğu görüldüğünden, söz konusu iş ortaklığının teklifinin özel ortak adına sunulan iş deneyim belgesinin benzer işe uygun olmadığı gerekçesiyle değerlendirme dışı bırakılmasının mevzuata aykırı olduğu sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, İlgiz İnş. ve Tic. A.Ş - Samart Peyzaj Proje Dan. İnş. Taah. Oto. ve Üretim Dış Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı ve Alsancak Madencilik İnş. Tem. Hazır Yem. Tur. Taah. San. ve Tic. Ltd. Şti. - Koza Ad İnş. Müh. Elektrik Makine ve Jeoloji San. Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı’nın tekliflerinin değerlendirmeye alınması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

1. Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

2. Başvuru bedelinin Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kamu İhale Kurumuna yazılı talebi halinde iadesine,

   Oybirliği ile karar verildi.