KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 25.3.1’inci maddesinde belediyenin belirlediği rayiç bedel üzerinden yol ücretinin “ayni” olarak ödeneceği belirtilmesine rağmen, Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde yol ücretinin 26 gün üzerinden “nakdi” olarak verileceğinin düzenlendiği, ihaleye iştirak eden isteklilerin, tekliflerini katma değer vergisi (KDV) hariç olarak sunduğu, güncel belediye otobüs bileti ücreti olan 16,00 TL’nin KDV dâhil ya da hariç olduğuna yer verilmediği gibi personele verilecek yol ücretinin “brüt” olarak da belirtilmediği, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 78.13’üncü maddesinde yer alan açıklamalar gereğince yol ücretlerinin nakdi olarak ödeneceğinin ve bordroda gösterileceğinin belirtilmesi gerektiği, günlük brüt tutarın özellikle belirtilmesinin zorunlu olduğu, idare tarafından yapılan düzenlemeye göre bordroda gösterilecek olması sebebiyle nakdi olarak ödeneceği anlaşılmakla birlikte, günlük brüt yol ücretinin belirtilmemiş olmasının ihaleye iştirak edecek isteklilerin sağlıklı teklif oluşturmalarını engeller nitelikte olduğu,

2. İdari Şartname’nin 7.5.2’nci maddesinde düzenlenen kalite ve standartlara ilişkin belgelerin (TS 13075, TS 13027, TS 6914, TS 8985) Kamu İhale Genel Tebliği’nin 74.6’ncı maddesi kapsamında incelenmesi gerektiği,

3. Teknik Şartname’nin “Yemeğin Pişirilmesi” başlıklı maddesinin 5’inci alt maddesinde yemeklerde kullanılacak yağın, bitkisel sıvı yağ ile zeytinyağı karışımı olacağının düzenlendiği, anılan Şartname’nin eki tabloda da yemek üretiminde kullanılacak yemek çeşitlerine ve bu yemeklerin yapımında kullanılacak gıda maddelerinin cinsi ve miktarına yer verildiği ancak listede bulunan yemek içeriklerinde sadece “çiçekyağı” gramajının belirtildiği, kullanılacak “zeytinyağı” miktarına yer verilmediği, yemek yapımında kullanılan ve üretim maliyetini doğrudan etkileyen kalemlerden birinin de kullanılacak yağın cinsi ve miktarı olduğu, Şartname hükümlerindeki bu belirsizliğin sağlıklı maliyet hesaplaması yapmayı imkânsız hale getirdiği, ihaleye teklif vermeyi, sunulan tekliflerin aşırı düşük teklif olarak tespit edilmesi durumunda ise tekliflerin açıklanmasını olanaksız kıldığı, diğer taraftan bu belirsizliğin ihalede aşırı düşük teklif olarak tespit edilen isteklilerin birbirinden farklı açıklama sunmalarına neden olacağı, bu durumun ise 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 5’inci maddesinde belirtilen “eşitlik” temel ilkesine aykırılık teşkil ettiği,

4. Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi için Gerekli Personel ve Araçlar” başlıklı maddesinin 22’nci alt maddesinde “… Yüklenici bünyesinde çalışan temsilci, personel sayısı kapsamında olmayıp yüklenicinin ana yapısı altında olacaktır.” düzenlemesinin yer aldığı, ihale konusu hizmetin ifasında çalışacak yönetici (temsilci) personel teklif bedeline dâhil olduğu halde maliyet öngörülmediği, personele ilişkin düzenlemeler bakımından mevcut olan uyumsuzlukların teklif hazırlamayı engeller nitelikte olduğu gibi sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici aleyhine cezai durumlar olmasına da sebep olabileceği, Ankara 12. İdare Mahkemesinin 11.01.2018 tarihli ve E:2017/3472 sayılı kararında personel sayısı hususunda tereddüt oluşmasının 4734 sayılı Kanun hükümlerine aykırı olduğunun belirtildiği,

5. Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde genel aykırılık halleri, özel aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine neden olacak ağır aykırılık hallerinin sayma yoluyla belirlendiği, genel aykırılık hallerinin Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde düzenlendiği, özel aykırılık hallerinin anılan Tasarı’nın 16.1.2’nci maddesinde sayıldığı ve sayma yoluyla belirlenen aykırılık hallerinde, sözleşme bedelinin on binde üçü oranında ceza uygulanacağı, her bir satırdaki aykırılık halinin sözleşme süresince 10 (on) defa ardı ardına ve/veya aralıklarla tekrar etmesi ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda ise sözleşmenin feshedileceğinin ifade edildiği, ağır aykırılık hallerinin aynı Tasarı’nın 16.1.3’üncü maddesinde düzenlendiği ve belirlenen ağır aykırılık hallerinde herhangi bir ikaza, protesto çekmeye gerek olmaksızın, aykırılık 1 (bir) defa gerçekleşse dahi sözleşmenin feshedileceğinin belirtildiği, Sözleme Tasarısı’nın 16.1.2’nci maddesinde sayma yoluyla belirlenen aykırılık halleri listesinin 10’uncu satırında “Yukarda belirtilenler dışında bir aksaklığın idare tarafından tutanakla tespiti halinde” ceza uygulanacağının düzenlendiği, özel aykırılık olarak özellikle belirlenmeyen aykırılık hallerinin genel aykırılık olarak kabul edilmesi ve Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesine göre işlem tesis edilmesi gerektiği, oysa ilgili madde düzenlemesi nedeniyle genel aykırılık hallerinin özel aykırılık halleri olarak değerlendirilebileceği, Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde belirtilen “Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.” düzenlemesinin ise uygulanamaz hâle geldiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İdarelerce uyulması gereken diğer kurallar” başlıklı 62’nci maddesinde “Bu Kanun kapsamındaki idarelerce mal veya hizmet alımları ile yapım işleri için ihaleye çıkılmadan önce aşağıda belirtilen hususlara uyulması zorunludur: … e) 1 ) …

2. Bu bendin uygulanmasında personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; bu Kanun ve diğer mevzuattaki hükümler uyarınca ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımlarını ifade eder…

3. Kurum, hizmet alımının personel çalıştırılmasına dayalı olup olmadığı ya da niteliği itibarıyla bu sonucu doğurup doğurmadığı hususunda (2) numaralı alt bentte sayılan kriterleri ayrı ayrı ya da birlikte dikkate almak suretiyle usul ve esaslar belirlemeye yetkilidir.” hükmü,

          Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımlarında teklif fiyata dâhil olacak giderler” başlıklı 78’inci maddesinde “78.1. Bu Tebliğde personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemeler, 4734 sayılı Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanır…
   

78.1.1. Personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konusu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dahil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden hizmet alımlarını ifade eder. … 78.13. Yemek ve yol bedelinin nakdi olarak ödeneceği öngörülen ihalelerinin idari şartnamelerinde, yemek ve yol bedelinin günlük brüt tutarları ve ayda kaç gün ödeneceği yazılacak, bu brüt tutarların nakdi olarak ödeneceği ve ücret bordrosunda gösterileceği açıkça belirtilecektir. Her ay 30 gün olarak kabul edilecek ve bazı ayların 30 günden daha fazla ya da eksik günleri dikkate alınmayacaktır. İdari şartnamede 26 veya 22 olarak belirlenen aylık gün sayısı üzerinden hesaplama yapılacak ve 31 veya 28 gün olan aylardaki fiili gün sayısı dikkate alınmayacaktır. Yemek ve yol için aylık gün sayısı belirlenmemiş ise 26 gün olarak hesaplama yapılacaktır. …” açıklaması,

          İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; 

a) Adı: Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01.06.2024-31.05.2025 Tarihleri Arası) Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alım İşi b) Türü: Hizmet alımı c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği … e) Miktarı: Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Hastanesi 12 Aylık (01.06.2024-31.05.2025 Tarihleri Arası) Malzeme Dahil Yemek Pişirme, Dağıtım ve Sonrası Hizmeti Alım İşi Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Hatay Mustafa Kemal Üniversitesi Sağlık Uygulama ve Araştırma Hastanesinin (01.06.2024-31.05.2025 Tarihleri Arası) yemek ihtiyacı her türlü malzeme dâhil hastane mutfağında pişirilerek hastanede ve belirlenen yerlerde dağıtımı ve dağıtım sonrası hizmetleri (bulaşık yıkama, yemekhanenin ve mutfağın temizliği vb) işi, tamamen firmaya ait olmak üzere yapılacaktır. Yemek haftanın 7 günü resmi tatiller dâhil tüm günlerde, her hasta ve refakatçisine sabah kahvaltısı, öğlen-akşam yemekleri, ara öğünleri, normal mesaiye ve nöbete gelen personele öğlen ve akşam yemeği, nöbete kalan personele kahvaltı, ramazan ayında iftar menüsü şeklinde verilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

          Anılan Şartname’nin “Teklif fiyata dahil olan giderler” başlıklı 25’inci maddesinde 26.04.2024 tarihli Zeyilname ile değişiklik yapılmış olup, ihale dokümanı kapsamında yer alan zeyilname fark dokümanının ilgili kısmına aşağıda yer verilmiştir.

Madde Zeyilname Öncesi Zeyilname Sonrası
… … …
25.3.1 Teklif fiyata dahil giderlere ilişkin bilgiler Yemek hizmeti alımı işi yürütülebilmesi için gıda malzeme giderleri, çalıştırılacak personel giderleri (giyim, maaş, personel için Belediyenin belirlediği rayiç bedel üzerinden yol ücreti, sigorta ... vs.), servis malzemesi, mutfak elektrik gideri, mutfak ve yemekhanelerin temizlik ve ilaçlama giderleri, analiz giderleri, ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler, kullanılacak her türlü makine ekipman giderleri ve mutfaklarda kullanılan makine ve teçhizatın periyodik bakım-onarım giderleri teklif fiyata dahildir. İhale döneminde Arife günü dahil 15,5 Resmi Tatil günü bulunduğundan çalışacak personellere Resmi tatil ödemesi yapılacaktır. ( Aylık 26 gün gidiş/geliş yol ücreti verilecektir. Belediye fiyatları güncellendiğinden güncelleme uygulanacaktır. (güncel Belediye otobüs bileti : 16 TL) Teklif fiyata dahil giderlere ilişkin bilgiler Yemek hizmeti alımı işi yürütülebilmesi için gıda malzeme giderleri, çalıştırılacak personel giderleri (giyim, maaş, personel için Belediyenin belirlediği rayiç bedel üzerinden yol ücreti, sigorta ... vs.), servis malzemesi, mutfak elektrik gideri (mart 2024 ayı gerçekleşen 7912 kwh), mutfak ve yemekhanelerin temizlik ve ilaçlama giderleri, analiz giderleri, ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler, kullanılacak her türlü makine ekipman giderleri ve mutfaklarda kullanılan makine ve teçhizatın periyodik bakım-onarım giderleri teklif fiyata dahildir. İhale döneminde Arife günü dahil 15,5 Resmi Tatil günü bulunduğundan çalışacak personellere Resmi tatil ödemesi yapılacaktır. ( Aylık 26 gün gidiş/geliş(eksik çalışma varsa izin, rapor vb. durumlarda fiili çalışmaya göre) yol ücreti verilecektir. Belediye fiyatları güncellendiğinde güncelleme uygulanacaktır. (güncel Belediye tek yön otobüs bileti net : 16 TL )

Söz konusu maddenin 25.4’üncü alt maddesinde “25.4. Sözleşme konusu işin bedelinin ödenmesi aşamasında doğacak Katma Değer Vergisi (KDV), ilgili mevzuatı çerçevesinde İdare tarafından yükleniciye ayrıca ödenir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

          İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşme bedeline dahil olan giderler” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. Taahhüdün (ilave işler nedeniyle meydana gelebilecek artışlar dahil) yerine getirilmesine ilişkin Ulaşım, Sigorta, Vergi, Resim ve Harç giderleri Sözleşme bedeline dahildir. Ayrıca; Yemek hizmeti alımı işi yürütülebilmesi için gıda malzeme giderleri, çalıştırılacak personel giderleri (giyim, maaş, Belediye tarafından belirtilen rayiç bedel üzerinden yol parası, sigorta...vs.), servis malzemesi, mutfak ve yemekhanelerin temizlik ve ilaçlama giderleri, analiz giderleri, ve teknik şartnamede belirtilen diğer giderler, kullanılacak her türlü makine ekipman giderleri ve mutfaklarda kullanılan makine ve teçhizatın periyodik bakım-onarım giderleri teklif fiyata dahildir. sözleşme bedeline dahildir. İlgili mevzuatı uyarınca hesaplanacak Katma Değer Vergisi, sözleşme bedeline dahil olmayıp İdare tarafından Yükleniciye ödenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır. 

          İhaleye ait birim fiyat teklif cetveli aşağıda yer verildiği şekildedir. 

A1 B2
Sıra No İş Kaleminin Adı ve Kısa Açıklaması 6 Birimi Miktarı Teklif Edilen4 Birim Fiyat Tutarı
1 KAHVALTI adet 280.000

2 ÖĞLE YEMEĞİ adet 330.000

3 AKŞAM YEMEĞİ adet 220.000

4 DİYET YEMEĞİ (ÖĞLE) adet 60.000

5 DİYET YEMEĞİ (AKŞAM) adet 60.000

6 ARA ÖĞÜN adet 195.000

7 BEBEK ÖĞÜN adet 6.000

8 RAMAZAN İFTAR MENÜSÜ adet 5.500

TOPLAM TUTAR (K.D.V Hariç)

        Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi için Gerekli Personel ve Araçlar” başlıklı L bölümünde “Madde 9: Yüklenici çalıştırdığı personele 26 gün üzerinden yol parası verecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

İhale dokümanında yer verilen düzenlemelerden ihalenin konusunun yemek pişirme, dağıtım ve sonrasındaki hizmetlerin alımı işi olduğu, tekliflerin yemek öğün miktarları esas alınarak birim fiyat şeklinde sunulacağı, başvuruya konu malzemeli yemek hizmeti alımı işi kapsamında 36 personel çalıştırılacağı anlaşılmaktadır.

İdare tarafından gönderilen ihale işlem dosyası kapsamında yapılan incelemede, işin yaklaşık maliyetinin yemek öğün miktarları esas alınarak belirlendiği görülmüştür.

         Kamu İhale Genel Tebliği’nin yukarıda aktarılan 78’inci maddesinde söz konusu Tebliğ’de personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımları için öngörülen düzenlemelerin, 4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fıkrasının (e) bendi gereğince ihale edilebilecek personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı ihalelerine uygulanacağı ifade edilmiştir.

4734 sayılı Kanun’un 62’nci maddesinin birinci fırkasının (e) bendinde, personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı; ihale konuşu işte çalıştırılacak personel sayısının ihale dokümanında belirlendiği, bu personelin çalışma saatlerinin tamamının idare için kullanıldığı, yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluştuğu ve niteliği gereği süreklilik arz eden işlere ilişkin hizmet alımları olarak tanımlanmış olup, söz konusu tanımda yer alan kriterlerin aynı anda gerçekleşmesi gerekmektedir.

Yaklaşık maliyet hesap cetvelinde yer alan bilgilerden, ihalenin yaklaşık maliyetinin en az %70’lik kısmının asgari işçilik maliyeti ile varsa ayni yemek ve yol giderleri dâhil işçilik giderinden oluşmadığı (işin asli maliyetinin yemeklerin içeriğindeki ana girdilerden oluştuğu), dolayısıyla ihalenin personel çalıştırılmasına dayalı hizmet alımı olarak kabul edilmesi için gereken şartların sağlanmadığı bu sebeple İdari Şartname’nin, anılan Tebliğ’in 78.13’üncü maddesinde yer verilen düzenlemeler doğrultusunda hazırlanma zorunluluğu bulunmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca ihale dokümanında, hizmet işi kapsamında çalıştırılacak personele aylık 26 gün yol ücreti verileceğinin ve teklif fiyatına dâhil edilmesi istenen yol bedelinin (net 16 TL) düzenlendiği, doküman düzenlemeleri arasında çelişki bulunmadığı, yol ücretinin net olarak hesaplanacağının ve KDV’nin teklif bedeline dâhil olmadığının İdari Şartname’de açık olarak ifade edildiği, belirlenen yol ücretinin teklif tutarına dâhil edilerek teklif oluşturulmasının önünde bir engel bulunmadığı (işçilik maliyetinin öğün bedeline dâhil edilmesi suretiyle tekliflerin oluşturulacağı) hususları da göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2 ) Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kanun’un “İhale ilânlarında bulunması zorunlu hususlar başlıklı 24’üncü maddesinde “İhale dokümanında belirtilmeyen hususlara ilânlarda yer verilemez. İhale ilânlarında aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: … e) Uygulanacak ihale usulü, ihaleye katılabilme şartları ve istenilen belgelerin neler olduğu...” hükmü,

          Aynı Kanun’un “İdareye şikayet başvurusu” başlıklı 55’inci maddesinde “Şikayet başvurusu, ihale sürecindeki işlem veya eylemlerin hukuka aykırılığı iddiasıyla bu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gereken tarihi izleyen günden itibaren 21 inci maddenin (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelerde beş gün, diğer hallerde ise on gün içinde ve sözleşmenin imzalanmasından önce, ihaleyi yapan idareye yapılır. İlanda yer alan hususlara yönelik başvuruların süresi ilk ilan tarihinden, ön yeterlik veya ihale dokümanının ilana yansımayan diğer hükümlerine yönelik başvuruların süresi ise dokümanın satın alındığı tarihte başlar.

İlan, ön yeterlik veya ihale dokümanına ilişkin şikayetler birinci fıkradaki süreleri aşmamak üzere en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir. Bu yöndeki başvuruların idarelerce ihale veya son başvuru tarihinden önce sonuçlandırılması esastır. Şikayet üzerine yapılan incelemede tekliflerin hazırlanmasını veya işin gerçekleştirilmesini etkileyebilecek maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin bulunması ve idarece ihale dokümanında düzeltme yapılmasına karar verilmesi halinde, gerekli düzeltme yapılarak 29 uncu maddede belirtilen usule göre son başvuru veya ihale tarihi bir defaya mahsus olmak üzere ertelenir. Ancak belirlenen maddi veya teknik hataların veya eksikliklerin ilanda da bulunması halinde 26 ncı maddeye göre işlem tesis edilir.” hükmü,

          Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Kalite ve standarda ilişkin belgeler” başlıklı 74’üncü maddesinde “74.1. İdareler, ihale konusu işin niteliğini ve uygulama yönetmeliklerinin bu konuyu düzenleyen maddelerini esas alarak, ihale dokümanında kalite ve standart belgelerine ilişkin düzenleme yapabilirler. İhale konusu ile ilgisi bulunmayan veya işin niteliğinin gerektirmediği kalite ve standarda ilişkin belgelerin istenilmesi, 4734 sayılı Kanunun temel ilkelerine ve Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliğine aykırılık teşkil edecektir.

74.2. İdarece kalite ve standarda ilişkin belge istenmesi durumunda, standarda ilişkin tanıma (kritere), belgenin başvuru veya teklif kapsamında istenmesi halinde ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede, yükleniciden istenmesi halinde ise teknik şartnamede yer verilecektir. … 74.6. Hizmet yeterlilik belgesinin kuruluş yapısı, planlama faaliyetleri ve sorumluluklar göz önünde bulundurulduğunda; idarelerin kendi hizmet binalarında gerçekleştirilen hizmetler (idarelerin hizmet binalarında, servislerce gerçekleştirilecek montaj, bakım ve onarım hizmetleri hariç) ile niteliği gereği hizmet yeterlilik belgesi istenmesi uygun olmayan (personel ve öğrenci taşıma hizmetleri, araç kiralama, mesleki eğitim, toplantı ve organizasyon hizmetleri gibi) ihalelerde bu belge istenmeyecektir. İdareler, hizmet yeterlilik belgesine yönelik düzenlemelerde; hizmet yeterlilik belgesinin hizmet kapsamını ve standardını açık olarak yazmalıdır. …” açıklaması,

          28.03.2024 tarihinde yayımlanan İhale İlanı’nın “İhaleye katılabilme şartları ve istenilen belgeler ile yeterlik değerlendirmesinde uygulanacak kriterler:” başlıklı 4’üncü maddesinde “4.3.3. Kalite ve standarda ilişkin belgelere ait bilgiler:

İstekli tarafından TSE ’den Alınmış Ve İhale Tarihi İtibariyle Geçerliliği Olan; a) TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir. b) TS 13027 - Gıda Üretim Ve Satış Yerlerinde Hijyen Ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir. c) TS 6914 - İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan Ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir. ç) TS 8985 - İş Yerleri - Yemek Fabrikaları Ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.” düzenlemesi,

           İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir.

… 7.5.3. İstekli tarafından TSE ’den Alınmış Ve İhale Tarihi İtibariyle Geçerliliği Olan; a) TS 13075- Gıda Taşıma Araçlarının Hizmet Yeterlilik Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir. b) TS 13027 - Gıda Üretim Ve Satış Yerlerinde Hijyen Ve Sanitasyon İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir. c) TS 6914 - İş Yerleri - Gıda Maddeleri İmal Eden, Hazırlayan, Depolayan Ve Satan Yerler İçin Genel Kurallar Standardına Uygunluk Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir. ç) TS 8985 - İş Yerleri - Yemek Fabrikaları Ve Toplu Yemek Mutfakları İçin Kurallar Hizmet Yeterlilik Belgesi teklifle birlikte sunulacaktır. İş Ortaklığında Ortaklardan Herhangi Biri Veya Birkaçının Yeterlilik Kriterini Sağlaması Yeterli Kabul Edilecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

4734 sayılı Kanun’un yukarıda aktarılan hükümleri gereğince ihalelerde yeterlik değerlendirmesinde kullanılmak üzere istenen belgelerin ihale ilanında düzenlenmesi gerekmekte olup ilanda yer alan hususlara yönelik şikâyet başvurularının ilk ilan tarihinden itibaren 10 gün içinde yapılma zorunluluğu bulunmaktadır.

        Başvuru sahibinin kalite ve standartlara ilişkin belgelere yönelik iddiasının yukarıda yer verilen İhale İlanı’na yansıyan hükümlere yönelik olduğu, ilana yansıyan hususlarla ilgili şikâyet başvurularında sürenin ilk ilan tarihinden itibaren başlayacağı, incelenen ihalede şikâyete yol açan durumun farkına varılması gereken tarihin ihalenin ilan tarihi olan 28.03.2024 tarihi olduğu, başvuru sahibi tarafından bu tarihi izleyen 10 gün içinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması gerekirken bu süre geçtikten sonra 09.05.2024 tarihinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulduğu, dolayısıyla ilana yansıyan hususlara yönelik şikâyet başvuru süresinin sona erdiği anlaşılmış olup, başvuru sahibinin anılan iddiasının süre yönünden reddedilmesi gerektiği sonucuna varılmıştır. 

3) Başvuru sahibinin 3’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. … (3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dahil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

İhaleye ait Teknik Şartname’nin “Yemeğin Pişirilmesi” başlıklı H bölümünde “… Madde 5: Normal yemekler ile diyet yemeklerinde kullanılacak yağ, bitkisel sıvı yağ (ayçiçeği, mısırözü, fındık yağlarından biri ) ile zeytinyağı karışımı olacaktır. Bazı özel yemekler, hastane diyetisyenlerinin onayı alınarak, katı yağlar, (tereyağı veya margarin) ile yapılabilir. Salatalarda zeytinyağı kullanılacaktır.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Yemeklerin Taşınması ve Servisi” başlıklı J bölümünde “… Madde 31: Yemeklerin ve yemeklerde kullanılan gıda maddelerinin kişi başına düşen gramaj listeleri şartname ekinde sunulmuştur. Yüklenici bu listede belirtilen gramajlara uyacaktır. Listede olmayan yemek türleri için benzer yemeklere uygulanan esaslar geçerli olacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

Aynı Şartname’nin “Yemek Çeşitleri” başlıklı G bölümünde iki haftalık örnek yemek menüsüne yer verilmiş, söz konusu Şartname’nin ekinde yemek türleri ile içerisine konulacak gıda maddelerinin miktarları düzenlenmiştir.

Yapılan incelemede Teknik Şartname’nin ekinde yer alan yemek içeriklerine ilişkin tabloda “tas kebabı, terbiyeli haşlama et, püreli rosto et, kapama et, fırın tavuk, fırın köfte, çiftlik köfte, terbiyeli köfte, püreli dalyan köfte, püreli haşan paşa köfte, püreli kadınbudu köfte, çoban kavurma, ciğer sote, islim kebap, kuru köfte, orman kebabı, et sote, el basan tava, patlıcan kebap, etli kuru fasulye, yaz türlüsü, kıymalı yumurta, kıymalı kuru fasulye, balık kızartma, şinitzel, ankara tava, balık buğulama, şehriyeli güveç, sebzeli haşlama tavuk, etli nohut, kıymalı nohut, papaz yahni, kıymalı yeşil mercimek, konserve yemekleri, et şato, şehriyeli pirinç pilavı, şehriye çorbası, tarhana çorba, mercimek çorba, düğün çorba, patates çorba, yayla çorba, un çorbası, domates çorba, pirinç çorba, brokoli çorba, sigara böreği, peynirli kol böreği, ıspanaklı kol böreği, patatesli kol böreği, imam bayıldı, kıymalı kapuska, yoğurtlu kıymalı ıspanak, etli terbiyeli kereviz, patates oturtma, etli biber dolma, karnıyarık, kıymalı taze bezelye, patlıcan musakka, kabak dolma (yoğurtlu), kabak musakka, kıymalı semiz otu (yoğurtlu), kıymalı karnabahar, havuç karnabahar kızartma, kıymalı pırasa, etli taze fasulye, yumurtalı ıspanak, menemen, zeytinyağlı ıspanak, zeytinyağlı kabak, zeytinyağlı lahana, zeytinyağlı karnabahar, zeytinyağlı bamya, karışık yaz kızartması” yemeklerinde kullanılacak yağın “çiçek yağı”;

“Sebze çorba” yemeğinde kullanılacak yağın “ayçiçek yağı”;

“Buhara pilavı, bulgur pilavı, mercimekli bulgur pilavı, soslu makarna, peynirli makarna, fırın makarna, iç pilav, nohutlu pirinç pilavı, domatesli bulgur pilavı, peynirli börek" yemeklerinde kullanılacak yağın “sıvı yağ”;

“Z. yağlı barbunya pilaki, zeytinyağlı bakla, zeytinyağlı kereviz, zeytinyağı patlıcan, barbunya (taze), patates salata, kırmızı pancar salata, z. yağlı taze fasulye, z. yağlı pırasa, zeytinyağlı dolmalar, marul salatası, piyaz, cacık” yemeklerinde kullanılacak yağın “zeytinyağı”;

“Un helvası, irmik helvası, revani, lokma tatlısı, kadayıf, samsa tatlısı, kalbura bastı, tulumba tatlısı” yemeklerinde kullanılacak yağın “yağ” olarak belirtildiği görülmüştür.

Yukarıda yer verilen Yönetmelik hükümlerinden ihale dokümanında birbirine aykırı düzenlemelere yer verilemeyeceği, yapılacak düzenlemelerin istekliler için fırsat eşitliği sağlaması gerektiği anlaşılmaktadır.

Yemek yapımında kullanılan yağın cinsi ve miktarının üretim maliyetini doğrudan etkilediği, Teknik Şartname düzenlemelerindeki belirsizliğin sağlıklı maliyet hesaplaması yapmayı imkânsız hale getirdiği iddiasına yönelik olarak;

   İhale dokümanında “sıvı yağ” veya “yağ” kullanılacağı belirtilen yemekler bakımından yapılan incelemede; yemeklerde kullanılacak yağın, bitkisel sıvı yağ ile zeytinyağı karışımı olacağına yönelik düzenleme yapılmakla birlikte karışım yapılacak yağlarla ilgili herhangi bir oran belirtilmediği görüldüğünden isteklilerin toplam gramajlara uygun olmak koşuluyla kullanılacak yağ oranları açısından kendilerine en uygun çözümü belirleme noktasında irade serbestisi bulunduğu, dolayısıyla söz konusu yemeklerin maliyetlerinin oluşturulmasına engel bir durum bulunmadığı,

  Söz konusu Şartname’nin başvuruya konu maddesinde salatalarda zeytinyağı kullanılacağı düzenlendiğinden yemek listesinde yer alan salatalarda zeytinyağı kullanılacağına yönelik herhangi bir tereddüt bulunmadığı dolayısıyla söz konusu yemeklerin maliyetlerinin oluşturulmasına da engel bir durum bulunmadığı değerlendirilmiştir.

Bununla birlikte; “normal yemekler ile diyet yemeklerinde kullanılacak yağın, bitkisel sıvı yağ ile zeytinyağı karışımı” olacağına yönelik Teknik Şartname düzenlemesinin, “çiçek yağı” veya “zeytinyağı” kullanılacağı belirtilen (salatalar haricinde) yemeklerde de yağın karışım olarak kullanılıp kullanılmayacağı noktasında belirsizlik oluşturduğu, dahası “zeytinyağlı ıspanak, zeytinyağlı kabak, zeytinyağlı lahana, zeytinyağlı karnabahar, zeytinyağlı bamya” yemeklerinde yemek isminden zeytinyağı kullanılacağı anlaşılmakla birlikte yemek içeriğine ilişkin tabloda “çiçek yağı” kullanılacağının belirtilmesinin isteklileri tereddüde düşürücü nitelikte olduğu anlaşıldığından, söz konusu ürünlerin yemeklerin büyük çoğunluğunda bulunmasının teklif tutarını önemli ölçüde etkileyebileceği hususu da göz önünde bulundurulduğunda bahse konu belirsizliklerin isteklilerce eşit koşullarda ve sağlıklı maliyet hesaplaması yapılmasını engellediği ve iddianın yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Ayrıca aşırı düşük tekliflerin değerlendirilmesinde kullanılmak üzere Teknik Şartname’de düzenlenen iki haftalık örnek menüde zeytinyağlı ıspanak, zeytinyağlı kabak, zeytinyağlı karnabahar, zeytinyağlı bamya yemeklerinin de bulunduğu, açıklamanın hangi yağ cinsi kullanılarak yapılacağı ve “çiçek yağı” ile “zeytinyağı” kullanılacağı belirtilen yemeklerde de yağın karışım olarak kullanılıp kullanılmayacağı hususlarındaki belirsizliğin aşırı düşük teklif açıklamasının ve değerlendirmesinin sağlıklı yapılmasına imkân vermediği anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının bu yönüyle de yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

4. Başvuru sahibinin 4’üncü iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet İşleri Genel Şartnamesi’nin “Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “Bu Genel Şartnamenin uygulanmasında, 4734 sayılı Kanunda ve diğer ihale mevzuatında yer alan tanımlar geçerlidir. Ayrıca; İş: Yükleniciye ihale edilen ve artışlar dahil sözleşme kapsamında gerçekleştirilen; sürekli (belli dönemler itibariyle tekrarlanmak suretiyle ifa edilen) nitelikteki hizmetleri veya belli bir çalışma sonrasında tamamlanarak (bir defada ) ortaya çıkarılan hizmetleri, İşyeri: İşin meydana getirildiği yerler ile iş süresince geçici veya sürekli olarak kullanılan diğer yerleri, … Yüklenici Vekili: Sözleşme konusu işle ilgili olarak yükleniciyi temsil eden, o iş için idarenin kabulünden sonra yükleniciden noterce düzenlenmiş bir vekaletname ile tam yetki almış gerçek kişiyi, … İfade eder.” hükmü,

          “Yüklenicinin iş başında bulunması” başlıklı 9’uncu maddesinde “Yüklenici, üstlenmiş olduğu işin devamı süresince, işyerinden ayrılamaz. Ancak, idare tarafından kendi yerine kabul edilecek birisini, işlerin gecikmesine veya durmasına hiçbir şekilde yol açmamak şartı ile vekil bırakarak iş başından ayrılabilir. Yüklenici veya vekili, iş yerinden ayrılmalarını gerektiren zorunlu hallerde, kontrol teşkilatından izin almak zorundadırlar.

Yüklenici veya vekili, işlerle ilgili denetimler ve çalışmalar sırasında istendiği zaman kontrol teşkilatı ile birlikte bulunacaklardır.” hükmü,

          Teknik Şartname’nin “İşin Yürütülmesi için Gerekli Personel ve Araçlar” başlıklı L bölümünde “Madde 1: Yemek yapma, dağıtma, servis yapma ve bulaşık yıkama işlerinde çalışan toplam eleman sayısı en az 36 kişi olmalıdır. Elemanların nitelikleri ve sayılan aşağıda belirtildiği gibi olmalıdır:

GÖREVİ ÖZELLİĞİ SAYI
Diyetisyen Beslenme ve Diyetetik Mezunu olmalıdır. 1 Kişi
Sertifikalı Aşçıbaşı M.E.B onaylı usta veya usta öğretici belgeli -ilköğretim mezunu 1 Kişi
Aşçı M.E.B onaylı usta belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu 3 Kişi
Aşçı M.E.B onaylı kalfalık belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu Kasap ustası 1 Kişi
Aşçı M.E.B onaylı kalfalık belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu Tatlı ustası 1 Kişi
Aşçı yardımcısı M.E.B onaylı kalfalık belgeli ya da bonservisli-ilköğretim mezunu 4 Kişi
Şef Garson Lise mezunu 2 Kişi
Garson En az İlköğretim mezunu olmalı 21 Kişi
Bulaşıkçı En az İlköğretim mezunu olmalı 2 Kişi
… Madde 22: Yüklenici işe başladıktan sonra en geç on beş gün içinde idareye muhatap temsilcisini bildirecek, temsilciye yapılmış bildirimler, yükleniciye yapılmış sayılacaktır. Yüklenici bünyesinde çalışan temsilci, personel sayısı kapsamında olmayıp yüklenicinin ana yapısı altında olacaktır…” düzenlemesi yer almaktadır.

Başvuruya konu ihaleye ait Teknik Şartname’de ihale konusu işte yemek yapma, dağıtma, servis yapma ve bulaşık yıkama işleri için toplam 36 kişinin çalıştırılacağı, sözleşme konusu işle ilgili olarak yükleniciyi temsil eden yüklenici vekilinin (temsilci) bu sayıya dâhil olmadığı düzenlenmiştir.

          Söz konusu düzenlemelerden niteliği ve sayısı Teknik Şartname’de belirtilen personel haricinde yüklenici adına işin başında bulunması gereken, yüklenicinin yetki ve sorumluluğuna sahip bir temsilci talep edildiği anlaşılmakta olup, söz konusu temsilciye ilişkin giderin teklif fiyatına yansıtılmasına engel bir durum bulunmadığı, dolayısıyla teklif hazırlanmasını engelleyecek, isteklileri tereddüde düşürecek ya da sözleşmenin uygulanması aşamasında anlaşmazlık oluşturabilecek bir durum hâsıl olmadığı anlaşıldığından,  söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

5) Başvuru sahibinin 5’inci iddiasına ilişkin olarak:

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir. 16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin [bu kısma % 1’den fazla olmamak üzere oran yazılacaktır.]’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır.26.1 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. 26.1 Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de … 26.2 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.

Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı Aykırılık Sayısı26.3
1

2

3

…

16.1.4. Bu sözleşme kapsamında kesilecek cezaların toplam tutarı hiçbir durumda ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçemez. Toplam ceza tutarının ilk sözleşme bedelinin % 30’unu geçtiğinin anlaşılması durumunda bu orana kadar ceza uygulanır ve 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir. 16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. …” hükmü,

Anılan maddeye ilişkin 26.1 numaralı dipnotta “Bu kısımda aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilebilecek olup, cezaya ilişkin yazılacak oranlar ilk sözleşme bedelinin %2’sinden fazla olamaz.” açıklaması,

26.2 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı otuzdan az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklaması,

26.3 numaralı dipnotta “Bu kısma yazılacak sayı üçten az olmamak üzere idarece belirlenecektir.” açıklaması yer almaktadır.

      İhaleye ait Sözleşme Tasarısı’nın “Sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshi” başlıklı 16’ncı maddesinde “16.1. İhale konusu işin niteliği ve özelliğine göre işin sözleşmesine uygun olmayan haller ve idare tarafından uygulanacak cezalar aşağıda belirtilmiştir. Cezalar, aykırılık halleri ve sözleşmenin feshine ilişkin hususlar bu Sözleşmenin 16, 24, 25, 26, 27, 28 ve 29 uncu maddelerinde düzenlenmiştir. Bu hususlara ilişkin olarak söz konusu maddeler dışındaki ve ihale dokümanındaki diğer düzenlemeler sadece 16.1.1 inci madde kapsamında değerlendirilir. 

16.1.1. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3 üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranı, ilk sözleşme bedelinin On Binde 3’dır. Aynı fiilin tekrarı halinde bu oran % 50 artırımlı uygulanır. 16.1.2. Aşağıdaki tabloda yer alan özel aykırılık hallerinde aynı satırda belirtilen oranda ceza uygulanır. Tabloda yer verilen özel aykırılıklardan herhangi birinin ilgili aykırılık için aynı satırda belirtilen sayıya ve toplam özel aykırılık halinin de 30 sayısına ulaşması koşullarının birlikte gerçekleşmesi durumunda, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Özel Aykırılık Halleri

Aykırılık Hali İlk Sözleşme Bedeli Üzerinden Kesilecek Ceza Oranı Aykırılık Sayısı
1 Teknik şartnamede belirtilen yemeğin pişirilip-hazırlanmasında, servisinde ve servis sonrası hizmetlerde hijyenik şartlara uyulmamasının tespiti halinde, On Binde 3 10
2 Yemek menülerine ve yemek servisi saatlerine uyulmamasının tespiti halinde, On Binde 3 10
3 İdare tarafından teslim edilen demirbaşları sözleşme süresince tekniğine uygun bir şekilde kullanmak, periyodik bakım ve onarımını yapmak ve sözleşme bitiminde bu malzemeleri (evsaf ve miktar olarak) aynen geri teslim etmekle yükümlüdür. Aksi taktirde, On Binde 3 10
4 Yemeklerin içerisinden yabancı maddenin (böcek, sinek, tel, cam, taş, kıl, v.b.) çıkması durumunda, On Binde 3 10
5 Teknik Şartnamede izin verilmeyen gıda maddelerinin depo, mutfak ve yemekhanelerde bulundurması (raf ömrünü tamamlamış, evsafını yitirmiş, ambalajsız vb ) halinde, On Binde 3 10
6 Yemek pişirilmesi ve dağıtılması sırasında teknik şartnamede belirtilen porsiyon miktarları veya gramajlarına uyulmaması halinde, On Binde 3 10
7 Böcek, sürüngenler, kemirgenler ve haşerelere karşı mutfak ve yemekhaneler periyodik olarak ilaçlama yapılacak olup, yapılmadığı takdirde, On Binde 3 10
8 Çalıştırdığı işçilerin her biri için bankada hesap açtıracak ve işçi ücretlerini her ay düzenli olarak ödeyecektir. Ödemediği taktirde,

On Binde 3 10
9 Mutfaklarda kullanılan temizlik ve dezenfektan malzemeleri sağlık ve hijyen kurallarına uygun, gıda sektöründe kullanılabilir özellikte Sağlık Bakanlığından izinli, orijinal kutusunda ve etiketli olacaktır. Aksi taktirde, On Binde 3 10
10 Yukarda belirtilenler dışında bir aksaklığın idare tarafından tutanakla tespiti halinde On Binde 3 10

16.1.3. Aşağıdaki tabloda yer alan ağır aykırılık hallerinden herhangi birinin gerçekleşmesi halinde, 4735 sayılı Kanunun 20 nci maddesinin (b) bendine göre protesto çekmeye gerek kalmaksızın sözleşme feshedilir.
Ağır Aykırılık Halleri
1 Yemek yiyenlerde en az 20 kişide vuku bulacak yemekten kaynaklı gıda zehirlenmesi şikâyetlerinde, klinik bulgu ve müdavi hekim teşhisinin aynı doğrultuda olması ve bu durumun laboratuvar bulguları ile desteklenmesi halinde,
… 16.1.5. Bu sözleşmenin 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımları uygulanamaz. Ayrıca, aynı aykırılığın 16.1.2 nci ve 16.1.3 üncü maddelerde birlikte sayıldığı hallerde, sözleşme uygulamasında 16.1.3 üncü madde dikkate alınır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Sözleşme Tasarısı’nın sözleşmeye aykırılık halleri, cezalar ve sözleşmenin feshini düzenleyen 16’ncı maddesinin “Özel Aykırılık Halleri”ne ilişkin 16.1.2’nci alt maddesinde on adet özel aykırılık hali düzenlenmiş olup, onuncu özel aykırılık hali kısmında “yukarıda belirtilenler dışında bir aksaklığın idare tarafından tutanakla tespiti” ifadesine yer verilmiştir.

          Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin eki Hizmet Alımlarına Ait Tip Sözleşme’nin 16’ncı maddesinde yer alan hükümler ve Sözleşme Tasarısı’nın 16’ncı maddesinde yer alan düzenlemelerden, sözleşmeye aykırılık hali olarak somut fiillere yer verilmesi gerektiği, sözleşmenin 16.1.2’nci  maddesinde yer verilen aykırılıklar kapsamında somut fiillere yer verilmemesi halinde, söz konusu maddelerde yer alan cezalar ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı,

Sözleşme’nin 16.1.2’nci maddesinde yer alan özel aykırılık ve 16.1.3’üncü maddesinde yer alan ağır aykırılık halleri dışında, sözleşme hükümlerine uyulmaması halinde uygulanacak ceza oranının, ilk sözleşme bedelinin %1’inden fazla olmamak üzere idare tarafından belirleneceği, aynı fiilin tekrarı halinde bu oranın %50 artırımlı uygulanacağı anlaşılmaktadır.

          Başvuru sahibi isteklinin iddiasına konu ettiği “Yukarıda belirtilenler dışında bir aksaklığın idare tarafından tutanakla tespiti” hâlinin mevzuatta öngörülen somut fiil niteliğinde olmadığı, dolayısıyla da söz konusu maddede yer alan ceza ve/veya fesih yaptırımlarının uygulanamayacağı, sözleşmede (dolayısıyla da sözleşmenin eki ihale dokümanında) yer alan hükümlere uyulmaması halinde Sözleşme Tasarısı’nın 16.1.1’inci maddesinde belirlenen cezanın uygulanması gerektiği anlaşıldığından, bahse konu düzenlemelerin teklif hazırlanmasını engelleyici nitelikte olmadığı ve sözleşmenin yürütülmesi aşamasında uyuşmazlığa neden olmayacağı, bu çerçevede söz konusu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer taraftan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin tüm iddialarında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilemeyecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, ihalenin iptali gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen otuz gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (a) bendi gereğince ihalenin iptaline,

Oybirliği ile karar verildi.