KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, İhalede sundukları geçici teminatın uygun olmadığı gerekçesi ile tekliflerinin değerlendirme dışı bırakıldığı, teklif edilen bedelin %3 oranına karşılık 35.128.292,12 TL tutarındaki geçici teminatın ilgili bankalardan ihale dokümanına ve Elektronik İhale Yönetmeliği’ne uygun bir biçimde alınarak teklifte bulundukları, fakat teminat mektupları Takasbank’ta görünürken, Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından düzenlenen 15.000.000,00 TL tutarındaki geçici teminat mektubunun Takasbank işlem platformu teminat bakiye izleme ekranında görülmediğinin teklif gönderildikten sonra fark edildiği, bunun üzerine EKAP etkileşim merkezini aradıkları, ancak kendilerinden önce sırada 30 kişi olduğundan hatta bağlanılamadığı, Takasbank iletişim hattından görüşme sağlandığında bilgileri verilen teminatlarının Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından hazırlandığı ve kredi kayıt bürosuna mesaj olarak iletildiği, bu birimin ise 19.03.2024 09.59’da Takasbank’a ilettiği, fakat yaşanan teknik arıza nedeni ile tüm ihaleler hakkında Kamu İhale Kurumu tarafından durdurma kararının aldığı, mütevellit teminat aktarım işleminin EKAP’a yapılamadığının bildirildiği,

İş ortaklığı adına teklifi oluşturup EKAP’a göndermeden önce kendilerine teknik hata ile ilgili bir bildirimin yapılmadığı ve teklif göndermede bir sorun ile karşılaşılmadığı, teknik sorun bilgisine ilişkin bildirimin kendilerine tekliflerini oluşturup gönderdikten sonra yapıldığı, ihalede yeterli miktardaki geçici teminatın Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesine uygun olarak ihale tarih ve saatinden önce bankadan alındığı, banka tarafından da mektup bilgilerinin silsile yolu ile önce kredi kayıt bürosuna ardından Takasbank’a iletildiği, Takasbank’ın ise mevzuata uygun olarak düzenlenmiş teminatlarını Kamu İhale Kurumu’nun ihaleleri durdurma kararından dolayı kendilerine herhangi bir bilgi verilmeden reddettiği ve aktarım işlemini yapmadığı, bu işlemin sorumlusunun kendileri olmadığı, 15.000.000,00 TL tutarındaki teminatlarının kabul edilerek tekliflerinin değerlendirmeye alınması veya kendilerine makul bir süre verilerek eksik teminatın tamamlattırılması, bu taleplerinin mümkün olmadığının tespiti durumunda ihalenin iptal edilmesi gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Geçici teminat” başlıklı 33’üncü maddesinde “İhalelerde, teklif edilen bedelin %3’ünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “Teminat Mektupları” başlıklı 35’inci maddesinde “Bu Kanun kapsamında verilecek teminat mektuplarının kapsam ve şeklini tespite Kamu İhale Kurumu yetkilidir. 32’nci maddeye göre belirlenen tekliflerin geçerlilik süresinden en az otuz gün fazla süreli olmak kaydıyla, geçici teminat mektuplarında süre belirtilir. Teklif geçerlilik süresinin uzatılması halinde, geçici teminat mektuplarının süresi de aynı süre ile uzatılır. Kesin teminat mektuplarının süresi ihale konusu işin bitiş tarihi dikkate alınmak suretiyle idare tarafından belirlenir. İlgili mevzuatına aykırı olarak düzenlenmiş teminat mektupları kabul edilmez.” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Teminatlar” başlıklı 55’inci maddesinde “(1) İhalelerde, teklif edilen bedelin yüzde üçünden az olmamak üzere, istekli tarafından verilecek tutarda geçici teminat alınır. (2) İhale üzerinde bırakılan istekliden sözleşme imzalanmadan önce, teklif fiyatının sınır değere eşit veya üzerinde olması halinde teklif fiyatının % 6’sı, sınır değerin altında olması halinde ise yaklaşık maliyetin % 9’u oranında kesin teminat alınır. Kısmi teklif verilmesine imkan tanınan ihalelerde, tek bir sözleşmeye konu olacak kısımların herhangi birisi veya birkaçı için teklif edilen fiyatın, ilgili kısım için hesaplanan sınır değerin altında olması halinde alınacak kesin teminat tutarı, isteklinin sınır değerin altında teklif sunmuş olduğu kısma veya kısımlara ilişkin yaklaşık maliyetin % 9’u, sözleşmeye konu diğer kısma veya kısımlara ilişkin teklif fiyatının ise % 6’sı oranında hesaplanır ve bu tutarların toplamı kadar kesin teminat alınır. (3) Kanunun 34 üncü maddesindeki değerler teminat olarak kabul edilir. (4) Teminat mektuplarının kapsam ve şeklinin, bu Yönetmeliğin ekinde yer alan standart formlara uygun olması zorunludur. Standart formlara uygun olarak düzenlenmemiş teminat mektupları geçerli kabul edilmez. İstekli tarafından sunulacak geçici teminatın Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınması durumunda, mektuba kuruluş tarafından verilen ayırt edici numaranın sunulmayacak belgeler tablosunda belirtilmesi yeterlidir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 59/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir. (2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır. Ancak e-anahtarlar teklif ile birlikte ihale tarih ve saatine kadar gönderilir ve teklifler ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılır. (3) Bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formlar kullanılır ve EKAP üzerinden gönderilmeyen teklifler kabul edilmez. …(6) Geçici teminat mektupları Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınır ve mektuba ilişkin ayırt edici numara yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir. Bu maddeye uygun olarak alınmayan geçici teminat mektupları geçerli kabul edilmez. Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgiler de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtilir.” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Geçici teminatlar” başlıklı 21’inci maddesinde “1) Kanunun 34 üncü maddesindeki değerler teminat olarak kabul edilir. (2) Geçici teminat mektupları Kurumla “EKAP Üzerinden Online Bilgi Alışverişine Yönelik İşbirliği Yapılmasına Dair Protokol” imzalamış olan kuruluşlardan alınır. İlgilinin talebi halinde, kuruluş tarafından Ek-1’de yer alan “Geçici Teminat Mektubu Bilgileri Formu” düzenlenerek kendisine verilir. Geçici teminat mektupları, elektronik imza kullanılmak suretiyle elektronik veya ıslak imza kullanılmak suretiyle fiziki ortamda düzenlenebilir. Ancak düzenlenen geçici teminat mektubuna kuruluş tarafından ayırt edici bir numara verilerek mektuba ilişkin bilgilerin EKAP’a aktarılması ve verilen ayırt edici numaranın istekli tarafından e-teklif kapsamında EKAP üzerinden gönderilmesi gerekir. Geçici teminat mektuplarına ilişkin bilgilerin, 6/12/2012 tarihli ve 6362 sayılı Sermaye Piyasası Kanununa göre merkezi takas kuruluşu olarak faaliyet gösteren kuruluşlar dâhil yetkilendirilmiş merkezi bir kuruluş tarafından EKAP’a aktarılması durumunda da düzenlenen mektupların bu fıkraya uygun olarak alındığı kabul edilir. (3) Geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin belgeler bilgisayarda taratılarak, istekli tarafından EKAP üzerinden e-teklif kapsamında gönderilir.” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. …c) Bu Şartnamede belirlenen geçici teminata ilişkin standart forma uygun geçici teminat mektubu veya geçici teminat mektupları dışındaki teminatların Saymanlık ya da Muhasebe Müdürlüklerine yatırıldığını gösteren makbuzlar.” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “Geçici teminat” başlıklı 26’ncı maddesinde “26.1. İstekliler teklif ettikleri bedelin % 3’ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat vereceklerdir. Teklif edilen bedelin % 3’ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılır. 26.2. İsteklinin ortak girişim olması halinde toplam geçici teminat miktarı, ortaklık oranına veya işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarlarına bakılmaksızın ortaklardan biri veya birkaçı tarafından karşılanabilir. Ancak ortaklardan herhangi biri tarafından Kanun kapsamındaki idarelere taahhüt edilenler dışında yurt dışında gerçekleştirilen işlerden elde edilen iş deneyiminin kullanılması durumunda, belgeyi kullanan ortak tarafından ilgisine göre iş ortaklıklarındaki hissesi oranında veya konsorsiyumlarda işin uzmanlık gerektiren kısımlarına verilen teklif tutarının toplam teklif tutarına karşılık gelen oranda geçici teminat verilmesi zorunludur. 26.3. Geçici teminat olarak kullanılan teminat mektuplarında geçerlilik tarihi belirtilmelidir. Bu tarih, 16.07.2024 tarihinden önce olmamak üzere istekli tarafından belirlenir. 26.4.Geçici teminatı ihalede istenilen katılma şartlarını sağlamayan teklifler değerlendirme dışı bırakılacaktır.” düzenlemesi yer almaktadır.

İtirazen şikâyete konu ihalede 33 adet ihale dokümanı indirildiği, 19.03.2024 tarihinde yapılan ihaleye 11 isteklinin katıldığı, 22.03.2024 onay tarihli ihale komisyonu kararında, başvuru sahibi Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur. Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı tarafından sunulan geçici teminatın uygun olmadığı gerekçesiyle teklifinin değerlendirme dışı bırakıldığı, söz konusu ihalenin Servissan Bilişim Tem. Med. Oto Yem. Hiz. Dan. İç ve Dış Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin Kıvanç İnş. Mim. Müh. Gıda Tar. Tem. Pet. Med. Nak. San. ve Tic. Ltd. Şti.- Artaş Eğt. Sos. Hiz. ve Tem. Org. A.Ş. İş Ortaklığı olduğu görülmüştür.

Başvuru sahibi Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur. Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının pilot ortağı Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur. Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti. tarafından yeterlik bilgileri tablosunun “Geçici Teminat Mektubunun Ayırt Edici Numarası / Takasbank Referans Numarası” başlıklı satırında “M10101242197910R” Takasbank referans numaralı geçici teminat mektubunun beyan edildiği, EKAP üzerinde yapılan sorgulamada, anılan pilot ortak tarafından;

8.500.000,00 TL tutarında, geçerlilik tarihi 31.07.2024, son yatırma tarih ve saati 18.03.2024 10:08, yatırılan banka adı Vakıf Katılım Bankası A.Ş.,

400.000,00 TL tutarında, geçerlilik tarihi 30.12.2024, son yatırma tarih ve saati 18.03.2024 17:40, yatırılan banka adı Türkiye Garanti Bankası A.Ş.,

7.380.000 TL tutarında, geçerlilik tarihi 31.07.2024, son yatırma tarih ve saati 15.03.2024 12:35, yatırılan banka adı Denizbank A.Ş. olan Takasbank kaydı bulunan ve EKAP üzerinden teyidi yapılabilen geçici teminatların sunulduğu görülmüştür.

Özel ortak Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yeterlik bilgileri tablosunun “Geçici Teminat Mektubunun Ayırt Edici Numarası / Takasbank Referans Numarası” başlıklı satırında “M101012489972706R” Takasbank referans numaralı geçici teminat mektubunun beyan edildiği, EKAP üzerinde yapılan sorgulamada, anılan özel ortak tarafından;

2.740.000,00 TL tutarında, geçerlilik tarihi 30.12.2024, son yatırma tarih ve saati 18.03.2024 17:39, yatırılan banka adı Türkiye Garanti Bankası A.Ş.,

1.250.000 TL tutarında, geçerlilik tarihi 30.12.2024, son yatırma tarih ve saati 18.03.2024 17:00, yatırılan banka adı Türkiye Emlak Katılım Bankası A.Ş. olan Takasbank kaydı bulunan ve EKAP üzerinden teyidi yapılabilen geçici teminat mektubunun olan geçici teminatların sunulduğu görülmüştür.

Anılan iş ortaklığı tarafından sunulan yeterlik bilgileri tablolarında yukarıda belirtilen teminat mektubu dışında herhangi bir beyan veya bilgi bulunmadığı ve EKAP üzerinde yapılan sorgulamada da, başvuru sahibinin iddia ettiği Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından düzenlenen 15.000.000,00 TL tutarındaki geçici teminat mektubuna ilişkin bilgi bulunmadığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibinin pilot ortağı Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur. Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti. tarafından 19.03.2024 tarihli Kamu İhale Kurumu’na yazılan yazıda, elektronik teminat mektubunun ihale tarih ve saatinden önce bankadan alındığı, banka tarafından da mektup bilgilerinin silsile yolu ile önce kredi kayıt bürosuna ardından ise bu kurumca da Takasbank’a iletildiği, fakat EKAP platformu ve/veya Takasbank hatası nedeni ile mektup bilgilerinin EKAP ile entegrasyonlu çalışan Takasbank sistemine aktarılamadığı, bu sorunun kendilerinin hatalı işleminden kaynaklanmadığı, anlık gelişen teknik bir hatadan kaynaklı olduğu, herhangi bir hak kaybına uğramaması ve gerekli tedbirlerin bir an önce alınması gerektiğinin ifade edildiği görülmüştür.

Kamu İhale Kurumu Elektronik İhale Daire Başkanlığı’nın 21.03.2024 tarihinde ihaleyi yapan idareye yazdığı yazıda “İlgi: AK GROUP LTD.ŞTİ.’nin 19.03.2024 tarihli yazısı. İlgide kayıtlı yazıda, idarenizce 19.03.2024 tarihinde saat 16:00’da ihalesi yapılan 2024/176644 İKN’li "Yabancılara Yönelik Sosyal Uyum Yardımları Programı (YSUY) Kapsamında Personel Çalıştırmaya Dayalı Hizmet Alımı" işi ihalesine AK GROUP LTD.ŞTİ ve AKBEL LTD.ŞTİ iş ortaklığı olarak 19.03.2024 tarihinde ve saat 10:28’de teklif verildiği, ilgili ihalede M101242197910R referans numarası altında sunulan geçici teminat mektupları arasında 2024031900641226175 belge numaralı Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından düzenlenen 15.000.000,00 TL tutarındaki 27.12.2024 vade tarihli geçici teminat mektubunun olmadığının sonradan fark edildiği, ilgili mektubun görüntülenememesinin nedeninin teknik hatadan kaynaklı olduğu ifade edilmektedir. Bilindiği üzere bankalarca düzenlenen geçici teminat mektupları KKB-TAKASBANK-EKAP entegrasyonu aracılığıyla ihalelerde kullanılabilmektedir. Elektronik ihalelerde geçici teminat mektubu sunulabilmesi için TAKASBANK ekranları üzerinden alınan referans numarasına banka şubesinden alınan teminat mektubunun eklenmesi ve teklif verilmeden önce ilgili ihaleye ait katılım ve yeterlik bilgileri tablosuyla bu referans numarasının ilişkilendirilmesi gerekmekte olup teklif verildikten sonra ihale tarih saatine kadar söz konusu ihaleye yeni bir geçici teminat mektubu sunulamamaktadır. Diğer taraftan, istekliler tarafından teklif verilmeden önce referans numarası ile ilişkili geçici teminat mektuplarının bilgilerinin (tutar, düzenleyen banka vs.) kontrol edilebileceği ekranlar da TAKASBANK sayfalarında bulunmaktadır. Bu çerçevede, tekliflerin gönderilmeden önce bilgi ve belgelerinin tam ve eksiksiz olması ile ilgili sorumluluk da yine isteklilerde bulunmaktadır. Bankalarca düzenlenen geçici teminat mektuplarının TAKASBANK tarafından kabulü (dolayısıyla bir teklif kapsamında sunulabilmesi) için ihale tarih saatinin geçmemiş ve teklif verilmemiş olması şartı aranmaktadır. EKAP’ta yaşanan teknik bir problemden dolayı ihalelerin durdurulması durumunda, KKB üzerinden gelen geçici teminat mektubu bildirimleri TAKASBANK tarafından kendi sistemlerine aktarılmamakta, ertelemeye ilişkin yeni ihale tarih/saati belirlenene kadar bekletilmekte, dolayısıyla isteklinin teklifi ile ilişkilendirilmemektedir. Durdurulan ihaleye ait yeni ihale tarih/saati belirlendiği anda ise KKB üzerinden gelen geçici teminat mektubu bildirimlerinin TAKASBANK sistemine aktarılması ve teklifle ilişkilendirilmesi işlemleri yeniden başlamaktadır. Ancak bu aşamada ihaleye teklif verilmesi halinde teminatın teklif ile ilişkilendirilmesi yukarıda belirtilen iş kuralı icabı yapılmamakta ve mektuplar reddedilerek bankalarına iade edilmektedir. Bununla birlikte, ihale tarih saati geçtikten sonra fiili zorunluluklardan dolayı (örneğin geçici teminatı iade edilen bir isteklinin şikayet süreci sonrasında ihaleyi kazanan durumuna geçmesi halinde tekrar geçici teminat yatırması gerekliliği gibi) ihaleye sunulmuş bir teklife ihale tarih saati sonrasında teminat mektubu eklenmesi imkanı bulunmaktadır. İlgi yazıdaki iddiayla ilgili olarak kayıtlarımızın tetkiki neticesinde, 18 Mart 2024 tarihinde EKAP’ta yaşanan teknik bir problemden kaynaklı olarak 19.03.2024 tarihinde yapılan bazı ihalelerin durdurularak farklı saatlere ertelendiği, bunlar arasında saat 10.30’da yapılacak olan 2024/176644 İKN’li ihalenizin de olduğu, söz konusu ihalenin aynı gün saat 16:00’a ertelendiği, yukarıda adı geçen iş ortaklığı tarafından ilgili ihaleye 19.03.2024 tarihinde saat 10:28’de teklif verildiği ve M10101242197910R referans numarası altında 3 adet geçici teminat mektubunun sunulduğu, ancak anılan referans numarası altında başvuru sahibinin yazısında belirtilen 2024031900641226175 belge numaralı geçici teminat mektubunun bulunmadığı tespit edilmiştir. Öte yandan TAKASBANK’tan alınan bilgilere göre, ilgi yazıda bahsi geçen 2024031900641226175 belge numaralı Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından düzenlenen geçici teminat mektubunun banka tarafından 19.03.2024 tarihinde saat 09:59’da onaylandığı, ilgili ihalenin aynı gün saat 09:51’de durdurulmasından dolayı TAKASBANK tarafından mektup kabulünün yapılmadığı, yeni (ertelenen) ihale tarih saatinin belirlenmesi akabinde TAKASBANK tarafından mektup kabulüne başlandığı fakat adı geçen isteklice teklif verildiği için söz konusu mektubun TAKASBANK sistemine aktarılmadığı (dolayısıyla sunulan teklif ile ilişkilendirilmediği ve istekli tarafından ilgili sorgulama ekranında görüntülenemediği) anlaşılmıştır. Konuyla ilgili bilgi ve açıklamalar yukarıdaki şekilde olmakla birlikte bu aşamada Kurumumuzca tesis edilecek herhangi bir işlem bulunmamakta olup ilgi yazı idarenizce değerlendirilmek üzere ilişikte gönderilmektedir.” şeklinde olduğu görülmüştür.

Ayrıca idarece başvuru sahibinin şikayet başvurusuna “İdarenin 19.03.2024 saat 10:30’da gerçekleştirilmesi planlanan ihalede Takasbank ve Kamu İhale Kurumu’nun yaşamış olduğu teknik arıza nedeni saat 10:00 ve 10:30’ da gerçekleştirilecek olan tüm ihaleler hakkında Kamu İhale Kurumu’nca durdurma kararı alındığı, hizmet alım ihalesinin 19.03.2024 tarihinde Kamu ihale Kurumunun belirlediği yeni saatinde 16:00’da EKAP platformu üzerinden gerçekleştirildiği, sırasıyla tekliflerin açılarak birinci ve ikinci oturuma ait işlemlerin komisyon üyelerince gerçekleştirildiği, birinci oturumda isteklilerin Elektronik ihale Uygulama Yönetmeliği’nin 21’inci maddesi uyarınca geçici teminatlarının kontrolünün sağlandığı, uygun olmayan isteklilerin değerlendirme dışı bırakıldığı, başvuru sahibi isteklinin de geçici teminatının uygun olup olmadığının komisyon üyelerince değerlendirildiği ve azami sağlaması gereken kriterleri sağlamadığı anlaşılmış olduğundan istekli hakkında gerekli işlemin yapıldığı, isteklinin 19.03.2024 tarihinde konu ile ilgili Kamu ihale Kurumuna dilekçe yazarak teminatlarının Takasbank sisteminde yaşanan teknik arıza nedeniyle yüklenemediğini belirtiği, idareye Kamu İhale Kurumu tarafından E-44624038-104.99-51712 sayılı yazı ile şikâyet sahibi isteklinin belirtmiş olduğu teminat mektubunun yapılan incelemeler neticesinde sistemde gözükmediği, Takasbank ile görüşme neticesinde teminat mektubunun Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından düzenlendiği ve 19.03.2024 tarihi saat 09:59’da onaylandığı ilgili ihalenin aynı gün saat 09:51’de ertelendiği ve Takasbank tarafından mektubun kabul edilmediği ertelenen yeni saatte kabul yapılacağı fakat şikâyet sahibi isteklinin daha önce teklifini yüklediği için teminatın Takasbank sisteminde gözükmediğinin bildirildiği, tüm bu hususlar göz önünde bulundurulduğunda idarenin söz konusu teminatı sorgulayacağı platformun Takasbank ve EKAP olduğu, bu platformlar üzerinden sorgulama yapıldığında ise en az teklif bedelinin %3’ü kadar teminat olması gerektiği, fakat isteklinin teminatının bu orandan az olduğu ve başka sorgulama alanı olmaması nedeniyle teklifin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği” şeklinde cevap verilmiştir.

Yukarıda aktarılan mevzuatta, isteklilerin teklif ettikleri bedelin %3’ünden az olmamak üzere kendi belirleyecekleri tutarda geçici teminat verecekleri, teklif edilen bedelin % 3’ünden az oranda geçici teminat veren isteklinin teklifi değerlendirme dışı bırakılacağı, ayrıca tekliflerin ihale tarih ve saatinde ihale komisyonu tarafından EKAP üzerinde açılacağı, bu ihalelerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin ekinde bulunan “Yeterlik Bilgileri Tablosu Sunulan ve Tekliflerin Elektronik Ortamda Alındığı İhalelerde Uygulanacak Tip İdari Şartname” ve ilgili yönetmelikler ekinde bulunan diğer standart formların kullanılacağı ve EKAP üzerinden gönderilmeyen tekliflerin kabul edilemeyeceği, geçici teminat mektuplarının Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin 21 inci maddesinin ikinci fıkrasına uygun olarak alınacağı ve mektuba ilişkin ayırt edici numaranın yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtileceği, bu maddeye uygun olarak alınmayan geçici teminat mektuplarının geçerli kabul edilmeyeceği, geçici teminat mektubu dışındaki teminatların saymanlık ya da muhasebe müdürlüklerine yatırıldığına ilişkin bilgilerin de aynı şekilde yeterlik bilgileri tablosunun ilgili bölümünde belirtileceği hüküm altına alınmıştır.

Başvuru sahibi Ak Group Hiz. Taah. Tem. İnş. Tur. Taş. Oto. Gıda ve Day. Tük. Mal. Ltd. Şti.- Akbel Hiz. Tem. İnş. Taah. Oto. Tur. Gıda San. ve Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığının söz konusu ihaleye 1.170.943.070,88 TL teklif verdiği, teklif bedelinin (1.170.943.070,88) %3’ünden (1.170.943.070,88 x 0,03 = 35.128.292,13 TL) az olmamak üzere geçici teminat mektubunun alınması gerektiği, EKAP üzerinde yapılan sorgulamada anılan iş ortaklığı tarafından 20.270.000 TL tutarında geçici teminatın alındığı, teklif bedelinin %3’ünden az olduğu görülmüştür.

Yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler ile EKAP kayıtları üzerinden yapılan inceleme neticesinde; başvuru konusu ihalenin 19.03.2024 tarihinde gerçekleştirileceği, Takasbank entegrasyonunda yaşanan teknik aksaklık nedeniyle ihale günü saat 09:51’de idarelerin ve entegrasyonlar aracılığıyla gerçekleştirilen ihale işlemlerinin durdurulduğu, başvuru konusu ihale saatinin 16:00’a ertelendiği, bu süreçte isteklilerin EKAP üzerinden tekliflerini göndermelerinin mümkün olduğu ve başvuru sahibi tarafından ihaleye 19.03.2024 tarihinde saat 10:28’de teklif verildiği, belirtilen saatte anılan iş ortaklığının ortakları tarafından e-imza ile imzalanarak gönderilen yeterlik bilgileri tablolarında yukarıda bilgileri belirtilen geçici teminat mektubu bilgilerinin yer aldığı ancak başvuru sahibinin iddiasında yer verdiği Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından düzenlenen 15.000.000,00 TL tutarındaki geçici teminat mektubuna ilişkin bilgi bulunmadığı, bahse konu teminat mektubunun ilgili banka tarafından saat 09:59’da onaylandığı ancak EKAP’ta idarelerin ve entegrasyonlar aracılığıyla gerçekleştirilen ihale işlemleri 09:51’de durdurulduğundan bu mektuba ait bilgilerin Takasbank sistemine aktarılmadığı anlaşılmaktadır.

İlgili mevzuat hükümlerine göre ihale tarih saati geçtikten sonra ihaleye sunulmuş bir teklife ihale tarih saati sonrasında teminat mektubu eklenmesi imkânının bulunmadığı, bankalarca düzenlenen geçici teminat mektuplarının KKB-Takasbank-EKAP entegrasyonu aracılığıyla ihalelerde kullanılabileceği, elektronik ihalelerde geçici teminat mektubu sunulabilmesi için Takasbank ekranları üzerinden alınan referans numarasına banka şubesinden alınan teminat mektubunun eklenmesi ve teklif verilmeden önce ilgili ihaleye ait katılım ve yeterlik bilgileri tablosuyla bu referans numarasının ilişkilendirilmesi gerektiği, teklif verildikten sonra ihale tarih saatine kadar söz konusu ihaleye yeni bir geçici teminat mektubu sunulamayacağı,

Bankalarca düzenlenen geçici teminat mektuplarının Takasbank tarafından kabulü için ihale tarih saatinin geçmemiş ve teklif verilmemiş olması şartının arandığı, EKAP’ta yaşanan teknik bir problemden dolayı ihalelerin durdurulması durumunda, gelen geçici teminat mektubu bildirimlerinin Takasbank tarafından sisteme aktarılmadığı, ertelemeye ilişkin yeni ihale tarih/saati belirlenene kadar bekletildiği ve isteklinin teklifi ile ilişkilendirilmediği, istekliler tarafından da teklif verilmeden önce referans numarası ile ilişkili geçici teminat mektuplarının bilgilerinin (tutar, düzenleyen banka vs.) kontrol edilebileceği ekranların Takasbank sayfalarında bulunduğu, ayrıca bu bilgilerin teklif gönderilmeden önce istekliler tarafından hazırlanan yeterlik bilgileri tablolarından da kontrol edilebileceği,

Bu çerçevede, istekliler tarafından e-imza ile EKAP’ta teklifin gönderilmesinden sonra teklifte değişiklikte bulunulamayacağı, mevcut durumda da başvuru sahibi tarafından yeterlik bilgileri tablosunda iddiada belirtilen Türkiye İş Bankası A.Ş. tarafından düzenlenen 15.000.000,00 TL tutarındaki geçici teminat mektubuna ilişkin bilgi bulunmaksızın teklifin gönderildiği, ilgili teminat mektubunun banka tarafından onaylandıktan sonra referans numarası ile ilişkili geçici teminat mektubu bilgileri Takasbank entegrasyonu ile EKAP sistemine aktarılmaksızın ihalede kullanılamayacağı, ilgili mevzuat hükümlerine göre teklif verildikten veya ihale saati geçtikten sonra geçici teminata ek yapılmasına veya tamamlatılmasına imkan bulunmadığı ve teklifler gönderilmeden önce ihalede sağlanması gereken katılım ve yeterlik kriterlerine ilişkin bilgi ve belgelerinin tam ve eksiksiz olması ile ilgili sorumluluk isteklilerde olduğundan ihalede teklif edilen bedelin % 3’ünü sağlayan tutarda geçici teminatı ihtiva etmeyen başvuru sahibi iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılmasında mevzuata aykırılık bulunmadığı anlaşıldığından, başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.