KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle, Teknik Şartname’nin “Yiyecek Maddelerinin Gramajları” başlıklı 9’uncu maddesinin “9.1. Rejim3/Çocuk Kahvaltı Porsiyon Ölçüsü ile 9.2. Diyet Kahvaltı” alt maddelerinde “çay (açık/poşet kuru çay)” için “kişi başına 5 gr” düzenlemesinin yapıldığı, Teknik Şartname’nin eklerinden olan “Ek-5 Yiyecek Teknik Şartnamesi”nde ise poşet çayın Çay Gıda Maddeleri Tüzüğüne uygun olarak 1,5 (bir buçuk) gr.lık özel ambalaj halinde olacağının düzenlendiği, çay gramajına ilişkin olarak ihale dokümanında yer alan gramaj ve evsaf belgeleri içeriğinde çelişkili düzenlemelerin bulunduğu iddiasına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddiasının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “Şartnameler” başlıklı 12’nci maddesinde “İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin her türlü özelliğini belirten idari ve teknik şartnamelerin idarelerce hazırlanması esastır. … İhale konusu mal veya hizmet alımları ile yapım işlerinin teknik kriterlerine ihale dokümanının bir parçası olan teknik şartnamelerde yer verilir. Belirlenecek teknik kriterler, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olacak, rekabeti engelleyici hususlar içermeyecek ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlayacaktır…” hükmü,

Hizmet Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği” başlıklı 12’nci maddesinde “(1) İhale dokümanında; isteklilere talimatları da içeren idari şartname, sözleşme tasarısı ve teknik şartname ile gerekli diğer belge ve bilgiler bulunur. … (3) İhale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemeler birbirine aykırı olamaz.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Teknik şartname” başlıklı 16’ncı maddesinde “(1) İşin teknik ayrıntılarını ve şartlarını gösteren bir teknik şartname hazırlanarak ihale dokümanına dâhil edilir. Teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması zorunludur…” hükmü,

İdari Şartname’nin “İhale konusu işe/alıma ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Malzemeli Yemek Pişirme Dağıtımı ve Sonrası İşi Hizmeti Alımı (9 Aylık ) b) Türü: Hizmet alımı…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin “Yiyecek Maddelerinin Gramajları” başlıklı 9’uncu maddesinde;

“9.1. Rejim3/Çocuk Kahvaltı Porsiyon Ölçüsü

a Peynir (beyaz, kaşar, telli peynir vb.), (açık/ piknik /paket) 30gr
b Zeytin (Yeşil/ siyah) 30gr
c Reçel/ marmelat/bal/ fındık ezmesi/ tahin-pekmez (piknik/paket) 20gr
d Yumurta 65-70gr/ 1 adet
e Tereyağı (kutu/mini) 15gr
f Paket süt/ meyve suyu 200ml (kutu)
g Çay (açık/poşet kuru çay) 5gr / kişi başına
h Domates + salatalık 100gr
ı Şeker (kesme/ambalajlı) En az 15gr / kişi
i Kek/Poğaça/Börek 40gr
j Bisküvi (Tatlı, tuzlu sade bisküvi, kraker) 40gr
k Labne peynir, lor peynir, top peynir 20 gr
l Krem peynir/üçgen peynir / eritme peynir / süzme peynir 25 gr
m Kıymalı yumurta/Menemen/Omlet 100 gr

Kahvaltıda dağıtılan peynir, yağ, reçel, bal, kek vb. ayrıca süt ve meyve suyu tek kişilik ambalajlarda olacaktır. Beyaz peynir gibi peynirlerin açık dağıtılması durumunda yemek hizmeti sunulan kişiler için net miktarlar 9.1’de belirtilen miktarlar olacaktır.

9.2. Diyet Kahvaltı Porsiyon Ölçüsü
a Paket süt / diyet süt 200 (kutu) ml
b Diyet zeytin (yeşil/ siyah) 20 gr
c Reçel (mini paket) 20-40 gr
d Yumurta 65-70 gr/adet
e Tereyağı (paket) 15gr
f Tuzsuz/ tuzlu peynir (beyaz, kaşar, vb.) (açık/paket/piknik ) 30-120 gr
g Meyve 100 -200 gr
h Çay (açık/ poşet kuru çay) 5 gr kişi başına
ı Domates + salatalık 100 gr
i Meyve suyu 200 ml (kutu)
j Komposto (taze meyve 60 gr, şekerli/tatlandırıcılı) 200 ml
k Bisküvi (tatlı, tuzlu sade bisküvi) 6-12 adet
l Labne peynir 20 gr
m Lor peyniri, telli peynir, top peynir 20-60 gr
n Krem peynir/üçgen peynir/eritme peynir/süzme/ (Adet/paket)´ 25 gr
o Rol ekmek / Dilim ekmek´ 50-100 gr

Hastaya hazırlanan diyet kahvaltıdaki çeşit ve miktarlar diyetisyen tarafından hastanın gereksinimlerine göre ayarlanarak yükleniciye bildirilir…” düzenlemesi,

Teknik Şartname’nin eklerinden olan “Ek-5 Yiyecek Teknik Şartnamesi”nin;

“Siyah Çay Teknik Şartnamesi” bölümünde “…2.Ambalaj içindeki çayın net miktarı en fazla 1 kg olacaktır…” düzenlemesi,

“Poşet Çay Teknik Şartnamesi” bölümünde “…Çay Gıda maddeleri tüzüğüne uygun 1,5 (bir buçuk) gr.lık özel ambalaj halinde, ambalaj üzerinde net ağırlığı, imal tarihi, firma adı belirtilecektir…” düzenlemesi yer almaktadır.

Yukarıda aktarılan mevzuat hükümlerinde ihale veya ön yeterlik dokümanında yapılan düzenlemelerin birbirine aykırı olamayacağı, teknik şartnamelerde belirlenecek teknik kriterlerin, verimliliği ve fonksiyonelliği sağlamaya yönelik olması, rekabeti engelleyici hususlar içermemesi ve bütün istekliler için fırsat eşitliği sağlaması gerektiği ifade edilmiştir.

İdarece verilen cevabın “Teknik Şartname’nin 9.1’inci maddesi, (açık/poşet kuru çayın) kişi başı 5 gr verileceği ifadesi ile Ek-7 Aşırı Düşük Tekliflerin Değerlendirilmesinde Kullanılacak 15 Günlük Örnek Menü Listesi” arasında bir uyumsuzluk yoktur. Fiyat teklifi çay ile hesaplanacaktır. Çay ve poşet çay tanımı ayrı ayrı Ek-5’te mevcuttur. Poşet çay şartnamemizde hiçbir menüde kullanılmamıştır.” şeklinde olduğu görülmüştür.

Teknik Şartname’nin “Yiyecek Maddelerinin Gramajları” başlıklı 9’uncu maddesinin 9.1’inci ve 9.2’nci alt maddelerinde “çay”ın gramaj olarak porsiyon ölçülerine yer verildiği, burada “kişi başına 5 gr” çay verileceğinin düzenlendiği,

Teknik Şartname’nin eklerinden olan “Ek-5 Yiyecek Teknik Şartnamesi”nde ise açık çayın ve poşet çayın evsafına yer verildiği görülmüş olup, çayın gramajına ilişkin olarak ihale dokümanında çelişkili düzenlemelerin bulunduğu sonucuna varılamayacağı; kaldı ki ihale dokümanı kapsamında verilen tüm örnek menülerde “çay” ibaresinin yer aldığı, çayın “poşet çay” olarak belirlendiği bir menünün bulunmadığı, idarece şikâyete verilen cevapta da poşet çayın hiçbir menüde kullanılmadığı hususunun belirtildiği dikkate alındığında, başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin iddiasında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.