KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

a) İhale üzerinde bırakılan Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığının özel ortağı Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.ye ait 2014/100458-1173247-6-2 sayılı alt yüklenici iş bitirme belgesinin iptal edildiği, bu haliyle başvuruya konu ihalede kullanılabilmesinin mümkün olmadığı, ihale tarihi itibarıyla hukuken geçerliliği bulunmayan bir iş deneyim belgesinin yeterlilik bilgileri tablosunda kullanıldığı, belgenin sonradan güncellenmiş halinin yeterlik kriterlerini karşılasa dahi, bu durumun, gerçek tutarı yansıtmayan iş deneyim belgesinin yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edildiği ve idarece değerlendirmeye esas alındığı gerçeğini değiştirmeyeceği, iptaline karar verilen belgenin mevcut ihalede ihale tarihi itibarıyla yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edilerek kullanılmasının mümkün olmadığı, Kamu İhale Genel Tebliği’nin 31.3’üncü maddesi gereğince bilgilerin EKAP üzerinden temin edilebildiği durumlarda bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel tutulmasının sorumluluğunun isteklide olduğu, bu değişikliklerin değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce EKAP’a kaydedilmesinin zorunlu olduğu, iptal edilen alt yüklenici iş bitirme belgesinin 22.12.2023 tarihinde EKAP’a kaydedildiği, yeterlilik bilgileri tablosunda beyan edilen altyüklenici iş bitirme belgesinin ihale tarihinden önce iptal edilen belge numarasına ait olduğu, dolayısıyla ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği,

b) İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc.’ye ait 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesine konu işin ihale aşamasında kullanılan iş bitirme belgeleri hukuka aykırı ve sahte olarak düzenlendiği, bu husus başvuruya konu ihalede kullanılan 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesini de geçersiz hale getirdiği, anılan özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin elde edilmesinde kullanılan yurtdışında yapılan işlere ilişkin düzenlenen iş bitirme belgelerinin tasdik işleminin usul ve esaslarına aykırı olarak sahte veya süresi geçmiş işlere ilişkin belgeler kullanılarak elde edildiği veya düzenlendiği, apostil şartlarına uyulmadan veya süresi geçmiş işler ile ilgili iş bitirme belgeleri üzerinden Türkiye’de bitirmiş olduğu işlere ilişkin iş bitirme belgelerini kullanarak ihaleye katıldığından haksız rekabete yol açtığı, sahte banka referans mektubu kullanarak ihalelere teklif verdiği, bu belgelerin EKAP sistemine kayıtları sırasında sahte veya eksik belge düzenlendiği, anılan iş deneyim belgesinin elde edildiği ihalede yeterlilik koşulları sağlanmadığı halde sağlanmış gibi gösterilerek temin edildiği, herhangi bir belgenin EKAP sistemine kaydedilmiş olması belge konusu işin yapıldığına ve belgedeki bilgilerin doğruluğuna karine teşkil etmeyeceğinden, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Tanımlar” başlıklı 3’üncü maddesinde “(1) Bu Yönetmeliğin uygulanmasında 4734 sayılı Kanunun 4 üncü maddesindeki tanımlar yanında; …b) Benzer iş: İhale konusu iş veya işin bölümleriyle nitelik ve büyüklük bakımından benzerlik gösteren, aynı veya benzer inşaat tekniği gerektiren, tesis, makine, teçhizat ve diğer ekipman ile mali güç, ihtisas ve organizasyon gerekleri itibariyle benzer özellikteki işleri, … ifade eder.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Belge düzenleme koşulları” başlıklı 44’üncü maddesinde “…c) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara taahhütte bulunan yükleniciye karşı bedel içeren bir sözleşme ile taahhüt edilen iş bölümünün tamamen bitirilmesi ve söz konusu iş kısmının idare tarafından kısmı kabulünün yapılması veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulünün yapılması şartıyla “alt yüklenici iş bitirme belgesi”,…” hükmü,

“Belge için başvuru” başlıklı 45’inci maddesinde “…f) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yükleniciler için; yüklenici ile yaptıkları, yapılacak iş karşılığı bedel içeren sözleşme, yüklenici ile yaptığı sözleşmeye ilişkin fatura örnekleri veya bu örneklerin noter, yeminli mali müşavir, serbest muhasebeci mali müşavir veya vergi dairesi onaylı suretleri, çalıştırdıkları personelin sosyal güvenlik prim ödemelerini gösteren belgeler.…” hükmü,

“İş deneyim tutarının tespiti” başlıklı 46’ncı maddesinde “…3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilerin iş deneyim tutarının tespitinde; diğer belgelerin de bu tutarı doğrulaması şartıyla, yaptıkları işin esas sözleşme fiyatları ile hesaplanan tutarını geçmemek üzere, kendi sözleşmelerinde yazılı bedel esas alınır..…” hükmü,

“İş deneyim belgelerinin verilmesi” başlıklı 47’nci maddesinde “(1) İş deneyim belgeleri, ilgilinin iş ve/veya mesleki tecrübesini tevsik amacıyla; yüklenicilere, yükleniciye karşı bir sözleşme ile taahhüt ettiği iş bölümünü bitiren alt yüklenicilere, mimar veya mühendis olmak şartıyla denetleme veya yönetme görevlerinde bulunanlara, talepleri halinde, aşağıdaki hükümlere göre talep tarihini izleyen 30 gün içinde belge düzenlemeye yetkili mercilerce düzenlenir ve verilir. Düzenleme koşullarını taşımayan taleplerde, aynı süre içinde başvuru sahibine bu husus gerekçeleriyle yazılı olarak bildirilir. …(3) İş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlara doğrudan tek sözleşme ile taahhüt edilmiş işlerin bir bölümünü yapan alt yüklenicilere; sözleşmesinin tamamını bir bütün olarak gerçekleştirip bitirmeleri ve kısmı kabul öngörülen işlerde idare tarafından kısmı kabulü yapılmak veya asıl sözleşmeye ilişkin işin geçici kabulü yapılmak şartıyla, “alt yüklenici iş bitirme belgesi” verilir. Yüklenici ile alt yüklenici arasında yapılan sözleşmelerde, nevi itibariyle verilen bir işin baştan sona yapılmasının öngörülmesi şartı aranır. Birden fazla alt yüklenici olması durumunda, alt yüklenicilere verilecek iş deneyim belgelerinin tutarlarının toplamı, toplam sözleşme bedelini aşamaz….” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 60/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir. (2) Bu maddede hüküm bulunmayan hallerde, Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin uygun olan hükümleri, yoksa bu Yönetmelik hükümleri uygulanır… … (9) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır.…” hükmü,

Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde “…(5) EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin aşağıda yer alan bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemeleri zorunludur. Bu kişilerin; …b) Tüzel kişi olması halinde ticaret unvanı, vergi kimlik numarası ile varsa işletme adı. Tüzel kişilerde; yönetimdeki görevliler ile ilgisine göre, ortaklar ve ortaklık oranlarına (halka arz edilen hisseler hariç)/üyelere/kuruculara ilişkin kayıt kapsamında ticaret sicil verileri esas alınır. Ayrıca anonim şirketlerde (tek ortaklı şirketler hariç) ortaklar ve ortaklık oranlarının kaydı kapsamında, beyan edilen kişilere ilişkin pay defteri ile dayanağı yönetim kurulu karar defterinin ilgili kısımları; şirket niteliğinde olmayan tüzel kişilerde ise üyelerin veya kurucuların kaydı kapsamında Türkiye Ticaret Sicili Gazetelerinde yer almayan bilgileri içeren belgelerin ilgili kısımları da taranarak EKAP’a yüklenir. Yabancı aday/istekliler tarafından bu fıkrada istenen bilgi ve belgelerin beyan edilmesi/yüklenmesi bakımından, ilgili ülke mevzuatındaki karşılıkları esas alınır. (6) Bu madde kapsamında EKAP’a kaydedilen bilgilerin eksiksiz, doğru ve güncel olması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, beşinci fıkrada belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur…” hükmü,

Kamu İhale Genel Tebliği’nin “Gerçek veya tüzel kişilerin EKAP’a kayıt işlemleri” başlıklı 31’inci maddesinde “…31.3 Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliğinin 7 nci maddesinde istenen bilgilerin EKAP üzerinde eksiksiz, doğru ve güncel tutulması gerekmektedir. EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından anılan maddenin beşinci fıkrasında belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesi zorunludur. Bilgilerin doğrudan EKAP’taki kayıtlardan temin edildiği hallerde, bu bilgilerin güncel olmadığının anlaşılması durumunda teklifler değerlendirme dışı bırakılır. Ayrıca ticaret sicilinde kayıtlı bilgiler ile EKAP’ta yer alan bilgiler arasında çelişki olması halinde, ticaret sicilindeki bilgiler esas alınacaktır.” açıklaması,

Yapım İşlerine Ait Benzer İş Grupları Tebliği’nin Ek-1’inde yer alan “Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Listesi” tablosunun “(A) Altyapı İşleri” kısmında “VIII. GRUP: BARAJLAR

1. Dolgu barajlar
2. Beton barajlar
3. Kemer barajlar
4. Göletler IX. GRUP: SU YAPILARI
5. AVIII. Grup işler
6. Sulama ve drenaj tesisleri
7. Regülatörler, bentler, rezervuarlar
8. Akarsu düzenleme işleri
9. Nehir ıslahı işleri
10. Taşkın koruma tesisleri
11. Sel kapanları...” açıklaması,

İhaleye ait İdari Şartname’nin “İhale konusu işe ilişkin bilgiler” başlıklı 2’nci maddesinde “2.1. İhale konusu işin/alımın; a) Adı: Malatya-Yoncalı Sulaması b) Türü: Yapım işleri c) İlgili Uygulama Yönetmeliği: Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği ç) Yatırım proje no’su (yapım işlerinde): 1994A01-398 (1994A010480 - Yoncalı) d) Kodu: e) Miktarı: Malatya ili Arguvan ilçesi ve civar köylerinin toplam 17.475 ha tarım arazisinin sulanması için 109.837,97 m CTP boru, 9.968.07 m çelik boru, 445.784,96 m PE100 boru ve özel parçalarının temini ve döşenmesi, 2217,93 m yol ve dere geçişi imalatının yapılması, 5443 adet sanat yapısı imalatının yapılması ve tüm sistemin 36 ay süreyle işletme bakım ve onarımını içeren basınçlı borulu sulama şebekesi yapımı işlerini kapsamaktadır. Ayrıntılı bilgi idari şartnamenin ekinde yer almaktadır. f) İşin yapılacağı/malın teslim edileceği yer: Malatya” düzenlemesi,

Anılan Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeler ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ilişkin bilgileri e-teklifleri kapsamında beyan etmeleri gerekmektedir. …7.5. Mesleki ve teknik yeterliğe ilişkin belgeler ve bu belgelerin taşıması gereken kriterler: 7.5.1. İsteklinin, yurt içinde veya yurt dışında kamu veya özel sektöre bedel içeren bir sözleşme kapsamında taahhüt edilen ihale konusu iş veya benzer işlere ilişkin olarak; a) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, b) İlk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan işlerde, ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, c) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen, ç) Devam eden işlerde; ilk sözleşme bedelinin tamamlanması şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde gerçekleşme oranı toplam sözleşme bedelinin en az % 80’ine ulaşan ve kusursuz olarak gerçekleştirilen işlerde; ilk sözleşme bedelinin en az % 80’i oranında denetlenen ya da yönetilen, d) Devredilen işlerde, devir öncesindeki veya sonrasındaki dönemde ilk sözleşme bedelinin en az % 80’inin gerçekleştirilmesi şartıyla, ilk ilan tarihinden geriye doğru son onbeş yıl içinde geçici kabulü yapılan, işlere ilişkin deneyimini gösteren belgeleri sunması zorunludur. İstekli tarafından teklif edilen bedelin % 50’inden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerekir. İş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az % 20’sini sağlaması zorunludur. Ancak ihaleye katılan iş ortaklığının ortakları tarafından ortaklık oranları ve yapısı aynı olmak kaydıyla daha önce kurulmuş olan iş ortaklığının gerçekleştirdiği bir işten elde ettiği iş deneyim belgesi sunulması halinde pilot ortak ve diğer ortakların her birinin birinci cümledeki oranlara göre asgari iş deneyim tutarını sağlaması koşulu aranmaz. Konsorsiyumda ise, her bir ortağın kendi kısmı için istenen asgari iş deneyim tutarını sağlaması zorunludur. 7.5.2. Bu bent boş bırakılmıştır. 7.5.3. Bu bent boş bırakılmıştır. 7.5.4. İsteklinin teklifi kapsamında sunması gerektiği bu şartnamenin 7 nci maddesi dışındaki maddeleri ile teknik şartnamede belirtilen aşağıdaki belgeler: {Belirtilmemiştir} 7.5.5 Bu Şartnamenin 7 nci maddesinde sayılan belgeler dışındaki belgeler tekliflerin değerlendirilmesinde yeterlik kriteri olarak dikkate alınmaz. 7.6. Benzer iş olarak kabul edilecek işler aşağıda belirtilmiştir: 11.06.2011 tarih ve 27961 sayılı Resmi Gazete de yayımlanan "Yapım İşlerinde Benzer İş Grupları Tebliği" nde yer alan AIX grubu İşler benzer iş olarak kabul edilecektir. 7.6.1 Mezuniyet belgeleri/diplomalar: İnşaat Mühendisliği…” düzenlemesi bulunmaktadır.

a) Devlet Su İşleri Genel Müdürlüğü tarafından “Malatya-Yoncalı Sulaması” işinin açık ihale usulü ile 18.12.2023 tarihinde ihalesinin yapıldığı, itirazen şikâyete konu ihalede 28 adet ihale dokümanı indirildiği, 18.01.2024 onay tarihli ihale komisyonu kararında, söz konusu ihalenin Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığı üzerinde bırakıldığı, ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklifin başvuru sahibi Kıbrıs İnşaat Taahhüt Mad. Ene. San. ve Tic. A.Ş.- Gönüç İnş. A.Ş. İş Ortaklığı olduğu görülmüştür.

Yapılan incelemede, ihale üzerinde bırakılan Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığının özel ortağı Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla yeterlik bilgileri tablosunda 2014/100458-1173247-6-2 numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği, EKAP üzerinde yer alan 09.10.2023 tarihli ve 2014/100458-1173247-6-2 numaralı söz konusu belge incelendiğinde, söz konusu iş deneyim belgesinin alt yüklenici iş bitirme belgesi olduğu, düzenlenme tarihinin “09.10.2023”, iş sahibi idarenin “DSİ 20. Bölge Müdürlüğü”, işverenin “Özdemir İnşaat Turizm Enerji San. ve Tic. A.Ş.-Enk Yapı İnşaat Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı”, işin adının “Yukarı Afrin Barajı,2014/100458”, alt yüklenicinin “Vestan İnşaat Ticaret ve San. A.Ş.”, ihale tarihinin “20.02.2015” sözleşme tarihinin “13.05.2015”, esas işin ilk sözleşme bedelinin “66.426.925,00 TRY”, esas işin toplam sözleşme bedelinin “79.708.870,89 TRY”, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin tarihinin “05.10.2015”, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin “62.696.925,00 TRY”, alt yüklenici tarafından yapılan işin kısmi kabul tarihinin “10.06.2019” ve belge tutarının “72.066.884,12 TRY, Belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımı: A VIII GRUP: BARAJLAR = 65.544.233,31 TRY A.II GRUP: TÜNEL İŞLERİ = 2.796.678,52 TRY, A V GRUP YOL İŞLERİ = 3.725.972,29 TRY” olduğu görülmüştür.

Kamu İhale Kurulunun 06.12.2023 tarihli ve 2023/UY.II-1504, 2023/UY.II-1505 ile 2023/UY.II-1513 sayılı kararlarında “…İhale komisyonu kararına göre Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.nin ekonomik açıdan en avantajlı teklif sahibi istekli olarak belirlendiği, şikayet başvurusu üzerine anılan istekli tarafından beyan edilen iş deneyim belgesine ilişkin olarak ihaleyi yapan idare ile belgeyi düzenleyen DSİ 20. Bölge Müdürlüğü ile yazışmaların yapıldığı, bu kapsamda belgenin düzenlenmesine dayanak teşkil eden belgelerin talep edildiği, bu süreçte belgeyi düzenleyen DSİ 20. Bölge Müdürlüğünün yapılan incelemelerde belge tutarında hata tespit edilmesi nedeniyle belgeyi yeniden düzenlediği, ilk belgeye mukayeseyle alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin “62.696.925,00TRY” ve belge tutarının “72.066.884,12TRY” şeklinde değiştirildiği görülmüştür. … Ayrıca, DSİ 20. Bölge Müdürlüğü tarafından Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş. adına düzenlenen 09.10.2023 tarihli ve 2014/100458-1173247-6-2 sayılı alt yüklenici iş bitirme belgesinin iptal edilerek, yüklenici ve alt yüklenici arasındaki 05.10.2015 tarihli sözleşmede yer alan tutar esas alınmak suretiyle belgenin yeniden düzenlenmesi gerektiği anlaşılmıştır. …1) Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

2. DSİ 20. Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenen 09.10.2023 tarihli ve 2014/100458-1173247-6-2 sayılı iş bitirme belgesinin iptal edilerek, yukarıda yer verilen açıklamalar esas alınmak suretiyle yeniden düzenlenmesi gerektiğinin belgeyi düzenleyen idareye bildirilmesine,” şeklinde karar alındığı görülmüştür.

Söz konusu kararlar üzerine özel ortak Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş. adına EKAP üzerinde 22.12.2023 tarihli ve 2014/100458-1173247-6-3 numaralı alt yüklenici iş bitirme belgesinin yeni versiyonunun düzenlendiği, söz konusu belge incelendiğinde, iş sahibi idarenin “DSİ 20. Bölge Müdürlüğü”, işverenin “Özdemir İnşaat Turizm Enerji San. ve Tic. A.Ş.-Enk Yapı İnşaat Tic. Ltd. Şti. İş Ortaklığı”, işin adının “Yukarı Afrin Barajı,2014/100458”, alt yüklenicinin “Vestan İnşaat Ticaret ve San. A.Ş.”, ihale tarihinin “20.02.2015” sözleşme tarihinin “13.05.2015”, esas işin ilk sözleşme bedelinin “66.426.925,00 TRY”, esas işin toplam sözleşme bedelinin “79.708.870,89 TRY”, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin tarihinin “05.10.2015”, alt yüklenicinin yüklenici ile yaptığı sözleşmenin bedelinin “62.696.925,00 TRY”, alt yüklenici tarafından yapılan işin kısmi kabul tarihinin “10.06.2019” ve belge tutarının “62.696.925,00 TRY Belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımı: A VIII GRUP: BARAJLAR = 56.174.274,19 TRY A.II GRUP: TÜNEL İŞLERİ = 2.796.678,52 TRY, A V GRUP YOL İŞLERİ = 3.725.972,29 TRY” olduğu, söz konusu belgenin açıklama kısmında ise “AÇIKLAMA: Kamu İhale Kurumunun 6/12/2023 tarihli ve 2023/UY.II-1504; 2023/UY.II-1505 ve 2023/UY.II-1513 sayılı Kurul Kararlarına istinaden yeniden düzenlenmiştir.” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

İdarece başvuru sahibinin şikâyet başvurusuna özetle “İhale üzerine bırakılan iş ortaklığının özel ortağı Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.nin mesleki ve teknik yeterliği tevsik için yeterlik bilgileri tablosunda beyan ettiği 2014/100458-1173247-6-2 altyüklenici iş bitirme belgesi ihale değerlendirme aşamasında EKAP üzerinden indirildiği, iş deneyim belgesi DSİ 20.Bölge Müdürlüğü tarafından düzenlenen 72.066.884,12 TL belge tutarlı AVIII. “Yukarı Afrin Barajı” işine ait alt yüklenici iş bitirme belgesi olduğu, değerlendirme söz konusu iş bitirme belgesi üzerinden yapıldığı, ihalede istenilen yeterlik kriterini sağladığı, başvuru sahibinin iddiası üzerine EKAP üzerinden iş deneyim belgesinin yeniden sorgulanması sonucu “İş deneyim belgesinin daha güncel bir versiyonu bulunmaktadır. Aradığınız versiyonu görmeden önce güncel versiyonu görmeniz gerekmektedir.” uyarısının geldiği ve aynı sayfa üzerinde her iki belgenin de (ihale tarihinde indirilen belge ile güncel belge) sorgulanabildiğinin görüldüğü, güncel iş deneyim belgesi sorgulandığında belgenin 22.12.2023 tarihinde 2014/100458-1173247-6-3 sayı ile EKAP üzerine kayıt altına alındığı, söz konusu iş deneyim belgesindeki tek farkın 62.696.925,00 TL değerindeki belge tutarı olduğu ve iş deneyim belgesi açıklama kısmında “Kamu İhale Kurumunun 6/12/2023 tarihli ve 2023/UY.II-1504, 2023/UY.II-1505 ve 2023/UY.II-1513 sayılı Kurul Kararlarına istinaden yeniden düzenlenmiştir.” notunun yer aldığı, yapılan incelemeler neticesinde işin ihale tarihinin 18.12.2023 olması, ihale tarihi itibarıyla yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen 2014/100458-1173247-6-2 kayıt numaralı iş deneyim belgesinin geçerli olması, Kamu İhale Kurulunun kararları doğrultusunda iş deneyim belgesinin iptal edilmeyip yeniden düzenlendiği ve güncellenen iş deneyim belgesinin bedelinin yeterlik kriterlerini sağladığı gerekçesiyle başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı” şeklinde cevap verilmiştir.

Yukarıda yer verilen düzenlemelere göre, İdari Şartname’de benzer iş olarak AIX grubu işlerinin benzer iş olarak kabul edileceğinin düzenlendiği, istekli tarafından teklif edilen bedelin %50’sinden az olmamak üzere, ihale konusu iş veya benzer işlere ait tek sözleşmeye ilişkin iş deneyimini gösteren belgelerin sunulması gerektiği, iş ortaklığında, pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının en az %80’ini, diğer ortakların her birinin ise, istenen asgari iş deneyim tutarının en az %20’sini sağlamasının zorunlu olduğu düzenlenmiştir.

Bu düzenlemeler doğrultusunda, ihale üzerinde bırakılan Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığının söz konusu ihaleye 3.059.530.177,74 TL teklif verdiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin bahse konu ihalede sağlaması gereken asgari iş deneyim tutarının (3.059.530.177,74x0,50)= 1.529.765.088,87 TL olduğu, özel ortak Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş. tarafından sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının ise (1.529.765.088,87x0,20)= 305.953.017,77 TL olduğu, anılan ortağa ait iş deneyim belgesinde benzer iş tutarı kısmının güncel tutarının 665.537.302,29 TL olduğu ve ihalede özel ortak için istenilen asgari iş deneyim tutarının sağlandığı tespit edilmiştir.

Ayrıca Elektronik İhale Uygulama Yönetmeliği’nin “Gerçek ve tüzel kişilerin EKAP’a kaydı” başlıklı 7’nci maddesinde EKAP’a kayıtlı olan; gerçek kişilerin kendileri ile vekil veya temsilcilerine; tüzel kişilerin kendileri, ilgisine göre, ortakları ve ortaklık oranları (halka arz edilen hisseler hariç)/üyeleri/kurucuları, teklif veya başvuru mektubu ya da sözleşme imzalamaya ve sözleşmenin yürütülmesi konusunda tüzel kişiliği temsile yetkili yönetimindeki görevliler ile vekil veya temsilcilerine ilişkin bilgileri EKAP’a kaydetmeleri ve son başvuru veya ihale tarihinden ve sözleşme imzalamadan önce güncellemelerinin zorunlu olduğu, EKAP’a kayıtlı gerçek veya tüzel kişiler tarafından, belirtilen bilgilerde değişiklik yapılmasının gerektiği hallerde bu değişikliklerin, en geç değişiklik tarihini izleyen 7 (yedi) gün içerisinde ancak her durumda son başvuru veya ihale tarihinden önce, son başvuru veya ihale tarihinden sonra gerçekleşen değişikliklerin sözleşme imzalanmadan önce güncellenerek EKAP’a kaydedilmesinin zorunlu olduğunun hüküm altına alındığı anlaşılmıştır.

İş deneyim belgelerinin ise istekliler tarafından oluşturulmadığı, idareye talep sonrasında iş deneyim belgesi düzenlemeye yetkili kurum ve kuruluşlar tarafından EKAP üzerinde düzenlenerek kayıt altına alındığı, ihaleye teklif veren isteklilerinde idarece düzenlenen iş deneyim belgesine EKAP tarafından verilen sayı bilgisine yeterlik bilgileri tablosunda yer verileceği, özel ortak Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda 2014/100458-1173247-6-2 numaralı alt yüklenici iş deneyim belgesinin beyan edildiği, söz konusu iş deneyim belgesinin Kamu İhale Kurulunun 06.12.2023 tarihli ve 2023/UY.II-1504, 2023/UY.II-1505 ile 2023/UY.II-1513 sayılı kararları ile tutar kısmı iptal edilerek belirlenen yeni tutara göre iş deneyim belgesinin yeniden düzenlenmesi gerektiği yönünde karar alındığı,

Bu kararlar akabinde iş sahibi idare tarafından EKAP’ta bahse konu iş bitirme belgesinin 22.12.2023 tarihli ve 2014/100458-1173247-6-3 numaralı yeni versiyonunun düzenlendiği, aktarılan Kurul kararı gereği belgenin tutar kısmının hatalı olduğu gerekçesi ile yeni versiyonunun düzenlendiği, Kurul kararında anılan alt yüklenici iş bitirme belgesinin tümüyle iptal edilmediği, ihale tarihi itibarıyla Kurul kararının gerektirdiği şekildeki belgenin henüz düzenlenmediği, EKAP üzerinde söz konusu alt yüklenici iş bitirme belgesi sorgulandığında hem yeni hem de eski versiyonlarının görüldüğü, idarece yapılan ihale değerlendirme aşamasında söz konusu belgenin Kurul kararında belirtilen değerlendirmeye esas alınması gereken tutar dikkate alındığında ihalede istenilen asgari iş deneyim tutarını sağladığının tespit edildiği hususları göz önünde bulundurulduğunda başvuru sahibinin söz konusu iddiasının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

b) İhale üzerinde bırakılan Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığının özel ortağı Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. tarafından iş deneyimini tevsik amacıyla yeterlik bilgileri tablosunda 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesinin beyan edildiği, EKAP üzerinde yer alan 02.05.2023 tarihli ve 3349-Y-KD-886-1 numaralı söz konusu belge incelendiğinde, söz konusu iş deneyim belgesinin iş bitirme belgesi olduğu, düzenlenme tarihinin “02.05.2023”, iş sahibi idarenin “Karayolları Genel Müdürlüğü”, işin adının “İzmir Çevreyolu-Aydın Otoyolu”, işin yapıldığı yerin “İzmir, Aydın”, uygulanan yapı tekniğinin “149 km uzunluğunda otoyol ve 21 km uzunluğunda bağlantı yolu olmak üzere toplam 170 km uzunluğundaki Proje; 6.186 m 9 adet viyadük (iki yönde toplam), 5.218 m 3 adet tünel (çift tüp), 72 adet köprü, 20 adet kavşak, deplasman işleri, drenaj işleri, otoyol ve tünel aydınlatma, elektrifikasyon, saha işleri (peyzaj), yatay ve düşey işaretleme, otokorkuluk ve telçit, proje ve mühendislik hizmetlerini kapsamaktadır. Belgeye konu işin esaslı unsuru: A-V Grubu: Karayolu İşleri (Altyapı+Üstyapı)”, yüklenicinin adı soyadı veya ticaret unvanın “Kutlutaş İnşaat ve Ticaret Sanayi Limited Şirketi-Dıllıngham Constructıon Internatıonal INC. İş Ortaklığı”, ortakların gerçekleştirdikleri iş kısmı ve tutarlarının “Kutlutaş İnşaat ve Ticaret Sanayi Limited Şirketi 50,00%, Dıllıngham Constructıon Internatıonal INC. 50,00%”, ilk sözleşme bedelinin “296.000.000,00 USD”, toplam sözleşme bedelinin “1.046.562.132,00 USD”, gerçekleştirilen iş tutarının“1.046.562.132,00 USD”, Sözleşme tarihinin “16.12.1987”, ihale tarihinin “13.11.1987”, işin geçici kabul tarihinin “15.02.2012”, belge tutarının “1.046.562.132,00 Belge tutarının iş grupları itibariyle dağılımı: Benzer İş Grubu Dağılımları Tutar ($) A-I Grubu (Köprü ve Viyadük İşleri) 321.823.669 A-II Grubu (Tünel İşleri) 142.118.808 A-V Grubu (Karayolu İşleri) 488.255.496 A-XVIII Grubu (Saha İşleri) 11.477.604 B-II Grubu (Bina İşleri) 17.282.773 D-V Grubu (Aydınlatma İşleri) 31.857.069 E-I Grubu (Trafik izleme ve Yönetim Sistemi Kurulması İşleri) 33.746.713 Toplam 1.046.562.132” olduğu, açıklama kısmında ise “İşbu belge ilgilinin 25.04.2023 tarihli dilekçesine istinaden 02.02.2023 tarih ve 3349-Y-KD-879-1 sayılı İş Deneyim Belgesi (Yüklenici-İş Bitirme) yerine düzenlenmiştir.” ifadesinin yer aldığı görülmüştür.

Başvuru sahibi tarafından özetle “İhale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc.’ye ait 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesine konu işin ihale aşamasında kullanılan iş bitirme belgeleri hukuka aykırı ve sahte olarak düzenlendiği, bu husus başvuruya konu ihalede kullanılan 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesini de geçersiz hale getirdiği, anılan özel ortak tarafından sunulan iş deneyim belgesinin elde edilmesinde kullanılan yurtdışında yapılan işlere ilişkin düzenlenen iş bitirme belgelerinin tasdik işleminin usul ve esaslarına aykırı olarak sahte veya süresi geçmiş işlere ilişkin belgeler kullanılarak elde edildiği veya düzenlendiği, apostil şartlarına uyulmadan veya süresi geçmiş işler ile ilgili iş bitirme belgeleri üzerinden Türkiye’de bitirmiş olduğu işlere ilişkin iş bitirme belgelerini kullanarak ihaleye katıldığından haksız rekabete yol açtığı, sahte banka referans mektubu kullanarak ihalelere teklif verdiği, bu belgelerin EKAP sistemine kayıtları sırasında sahte veya eksik belge düzenlendiği, anılan iş deneyim belgesinin elde edildiği ihalede yeterlilik koşulları sağlanmadığı halde sağlanmış gibi gösterilerek temin edildiği, herhangi bir belgenin EKAP sistemine kaydedilmiş olması belge konusu işin yapıldığına ve belgedeki bilgilerin doğruluğuna karine teşkil etmeyeceğinden, ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması gerektiği” iddia edilmektedir.

İdarece başvuru sahibinin şikâyet başvurusuna özetle “İhale üzerine bırakılan iş ortaklığının özel ortağı Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. mesleki ve teknik yeterliği tevsik için yeterlik bilgileri tablosunda EKAP’ta kayıtlı 3349-Y-KD-886-1 sayılı Karayolları Genel Müdürlüğü tarafından düzenlenen “İzmir Çevreyolu-Aydın Otoyolu” iş bitirme belgesini beyan ettiği, söz konusu belgenin güncel tutarı ihalede istenilen yeterlilik kriterlerini sağladığı, ayrıca söz konusu iş bitirme belgesi yurt içinde gerçekleştirildiği, EKAP’a kayıtlı ve geçerli bir iş deneyim belgesi olup haksız rekabet durumunun tespit edilmediğinden başvuru sahibinin iddiasının yerinde olmadığı” şeklinde cevap verilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığının söz konusu ihaleye 3.059.530.177,74 TL teklif verdiği, ihale üzerinde bırakılan isteklinin bahse konu ihalede sağlaması gereken asgari iş deneyim tutarının (3.059.530.177,74x0,50)= 1.529.765.088,87 TL olduğu, pilot ortak tarafından sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının ise (1.529.765.088,87x0,80)= 1.223.812.071,09 TL, özel ortak tarafından sağlanması gereken asgari iş deneyim tutarının ise (1.529.765.088,87x0,20)= 305.953.017,77 TL olduğu, ayrıca pilot ortağın istenen asgari iş deneyim tutarının tamamını sağlaması halinde; diğer ortakların, istenen asgari iş deneyim tutarının % 40’ından az olmamak üzere, benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin belge sunabileceği, bu çerçevede benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin sunulması gereken asgari belge tutarının ise (1.529.765.088,87x0,40)= 611.906.035,54 TL olduğu, pilot ortak Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.nin güncellenmiş benzer işe ait iş deneyim tutarının 2.104.427.357,54 TL, özel ortak Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş.ye ait iş deneyim belgesinde benzer iş tutarı kısmının güncel tutarının 665.537.302,29 TL olduğu, özel ortak Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc.nin benzer işe ait olmayan bir yapım işine ilişkin güncellenmiş belge tutarının 39.301.793.442,97 TL olduğu, dolayısıyla özel ortak Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc.’ye ait 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesinin ihalede istenilen asgari iş deneyim tutarını sağladığı görülmüştür.

Ayrıca başvuru sahibinin iddiaları çerçevesinde, 22.02.2024 tarihli yazı ile Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığından 13.11.1987 tarihinde ihalesi yapılan “İzmir Çevreyolu-Aydın Otoyolu” işine ilişkin ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının özel ortağı Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc.’ye ait 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesi hakkında bilgi belge talep edildiği, 01.03.2024 tarihinde Kurum kayıtlarına alınan Karayolları Genel Müdürlüğü Program ve İzleme Dairesi Başkanlığının cevabi yazısı ve ekinde iş deneyim belgesine konu işe ilişkin sözleşme, hakedişler, geçici kabul tutanağı, iş kapsamında düzenlenen iş deneyim belgelerine ilişkin belgelerin yer aldığı görülmüştür.

Öte yandan, şikayete konu aynı ihaleye ilişkin alınan 20.03.2024 tarihli ve 2024/UY.I-457 sayılı Kurul kararında ihale üzerinde bırakılan Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnşaat Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığının özel ortağı Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. tarafından beyan edilen bilgileri tevsik etmek amacıyla sunulan belgelerin Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin 31’inci maddesinin üçüncü fıkrasına ve İdari Şartname’nin “Belgelerin sunuluş şekli” başlıklı 7.9’uncu maddesine uygun şekilde sunulmadığı gerekçesiyle ihale üzerinde bırakılan iş ortaklığının teklifinin değerlendirme dışı bırakılması yönünde karar alındığı görüldüğünden, özel ortak Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc.ye ait 3349-Y-KD-886-1 numaralı iş deneyim belgesine konu işin ihale aşamasında kullanılan iş bitirme belgelerine yönelik ilave araştırma yapılmasının gerekmediği sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanun’un öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı sonucuna varılmıştır.

Sonuç olarak, başvuru sahibinin ihale üzerinde bırakılan Hmp İletişim İnşaat Ene. Taah. San. ve Tic. A.Ş.- Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.-Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc. İş Ortaklığının özel ortağı Vestan İnş. Tic. ve San. A.Ş.ye ve Dıllıngham Constructıon Internatıonal Inc.ye yönelik iddialarının yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince itirazen şikâyet başvurusunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.