KARAR: Esas inceleme raporu ve ekleri incelendi.

İtirazen şikâyet dilekçesinde özetle,

1. İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde üreticinin bayisi ise üreticiye ait izin belgesi ile kendisine ait Medikal Amaçlı Gaz Dolumu, Depolama ve Dağıtımına Yönelik Medikal Gaz İzin Belgesinin sunulmasının yeterlik kriteri olarak düzenlendiği, 8. Kalem Likit Oksijen” kısmı için ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan “Medikal Gaz İzin Belgesi” içeriğinde Medikal Sıvı Oksijen Gazı Satışının yer almadığı, söz konusu durumun idareye şikayet yoluyla ifade edildiği, fakat idare tarafından ilgili mevzuatında lisans içeriğinde ayrım yapılmadığı, ayrıca İdari Şartname’de medikal sıvı oksijen satış lisansının talep edilmediği belirtilerek şikayet başvurusunun reddedildiği, fakat ilgili mevzuatı uyarınca oksijen ve sıvı oksijenin ayrı ürün gruplarında yer aldığı, İdari Şartname’nin 7.1’inci maddesinde isteklinin üretici olması durumunda Medikal Amaçlı Gaz Üretimi ve Dolumuna dair T.C. Sağlık Bakanlığı tarafından verilmiş Medikal Amaçlı Gaz Üretim İzin Belgesinin, üreticinin bayisi olunması halinde ise üreticiye ait izin belgesi ile kendisine ait Medikal Amaçlı Gaz Dolumu, Depolama ve Dağıtımına Yönelik Medikal Gaz İzin Belgesi ile üretici firmanın yetkili bayisi olduğuna dair belgenin sunulması (yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilmesi) gerektiğinin düzenlendiği,

2. İdari Şartname’nin 7.5.3.5’inci maddesinde “İstekliden TS1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgesi istenecektir.” düzenlemesinin yer aldığı, bu madde ile belirtilen tüplerin hastanede kullanılan tüpleri kapsadığı, idarenin cevabi yazısı ile 8. Kalem Likit Oksijen kısmına teklif veren isteklilerin ilgili düzenlemede belirtilen belgeleri sunmak zorunluluklarının olmadığının ifade edildiği, fakat Teknik Şartname’nin 1.1.12’inci maddesinde “Firma ihale sürecinde gerektiğinde kullanılmak üzere (likit oksijen rampası yedeği 6 adet tüp paletini ücretsiz olarak idareye teslim edilecektir. Bir tüp paletinde 12 adet 50 litre su hacimli tüpler olacaktır. Tüpler 200 bar basınçlı olacaktır. Tüp paletlerindeki gaz içeriği oksijen gaz içeriğinden ayrıca ödenecektir.” açıklamasının bulunduğu, buradan da anlaşılacağı üzere yükleniciden likit oksijen gazı yanında basınçlı tüplerin de talep edileceği, diğer bir ifade ile likit oksijen için yeterlik kriteri olan TSE Basınçlı Kap ve Tüpler Test Belgesinin likit oksijen ile birlikte verilen 6 tüp paleti (72 adet tüp) içinde gerektiği iddialarına yer verilmiştir.

A) Başvuru sahibinin iddialarının değerlendirilmesi sonucunda aşağıdaki hususlar tespit edilmiştir.

1. Başvuru sahibinin 1’inci iddiasına ilişkin olarak:

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun “İhaleye katılımda yeterlik kuralları” başlıklı 10’uncu maddesinde “İhaleye katılacak isteklilerden, ekonomik ve malî yeterlik ile mesleki ve teknik yeterliklerinin belirlenmesine ilişkin olarak aşağıda belirtilen bilgi ve belgeler istenebilir: … b) Mesleki ve teknik yeterliğin belirlenmesi için; …

3. İsteklinin üretim ve/veya imalat kapasitesine, araştırma-geliştirme faaliyetlerine ve kaliteyi sağlamasına yönelik belgeler, …
4. İhale konusu işin ihale dokümanında belirtilen standartlara uygunluğunu gösteren, uluslar arası kurallara uygun şekilde akredite edilmiş kalite kontrol kuruluşları tarafından verilen sertifikalar, … İhale konusu işin niteliğine göre yukarıda belirtilen bilgi veya belgelerden hangilerinin yeterlik değerlendirmesinde kullanılacağı, ihale dokümanında ve ihale veya ön yeterliğe ilişkin ilân veya davet belgelerinde belirtilir. …” hükmü,

Anılan Kanun’un “İhale ve ön yeterlik dokümanının içeriği ve idari şartnamede yer alması zorunlu hususlar” başlıklı 27’nci maddesinde “… İdari şartnamede ihale konusuna göre asgari aşağıdaki hususların belirtilmesi zorunludur: … e) İsteklilerde aranılan şartlar, belgeler ve yeterlik kriterleri. …” hükmü,

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Aday veya isteklinin mesleki faaliyetini sürdürdüğünü ve teklif vermeye yetkili olduğunu gösteren belgeler” başlıklı 36’ncı maddesinin 4’üncü bendinde “İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında satış faaliyeti için özel olarak düzenlenen izin, ruhsat veya faaliyet belgeleri, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak ön yeterlik şartnamesinde ve idari şartnamede düzenlenir. İş ortaklığını oluşturan ortakların, bu belgeyi sunmasına ilişkin düzenleme ise alımın niteliği esas alınarak yapılır. Konsorsiyum ortaklarının her biri, teklif verdikleri kısmı esas alarak istenilen belgeyi sunar.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Yetkili satıcılığı veya imalatçılığı gösteren belgeler” başlıklı 38’inci maddesinde “(1) Alımın özelliği göz önünde bulundurularak, aday veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığı, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenebilir. Bu hususun yeterlik kriteri olarak düzenlenmesi durumunda aşağıdaki bentlerde yer alan belgelerin birlikte istenmesi zorunludur. Aday veya istekli ise kendi durumuna uygun olan belge veya belgeleri sunar. Bu belgeler şunlardır: a) Aday veya istekli imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeler, b) Aday veya istekli yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeler, c) Aday veya istekli Türkiye’de serbest bölgelerde faaliyet gösteriyor ise yukarıdaki belgelerden biriyle birlikte sunduğu serbest bölge faaliyet belgesi. …” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Yönetmelik eki Açık İhale Usulü İle İhale Edilen Hizmet Alımlarında Uygulanacak Tip İdari Şartnamenin 7.1.ı maddesinin idarelerce düzenlenmesine ilişkin (9) nolu dipnotta “(1) İhale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilebilmesi için ilgili mevzuat gereğince özel bir izin, ruhsat veya faaliyet belgesi veya belgeleri alınması zorunlu ise bu belgeler belirtilecektir.” düzenlemesine yer verilmiştir.

10.09.2015 tarihli ve 29471 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Medikal Gazların Üretim, Dolum, Depolama ve Satışını Yapan Tesisler Hakkında Tebliğ’in “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “(1) Bu Tebliğin amacı, medikal amaçlı olarak kullanılan gazların üretim, dolum, ithalat, depolama ve satışını yapan tesislerin faaliyetlerine ilişkin usul ve esasları düzenlemektir.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) Bu Tebliğ, 1’inci madde kapsamında faaliyet gösteren medikal gaz üretim ve/veya dolum tesisleri, medikal gaz depolama ve satış tesisleri, medikal gaz satış yerleri ile medikal gaz ithalatı yapılan tesislerin açılması, faaliyetlerine devam etmesi ve denetimlerine ilişkin hükümleri kapsar.” açıklaması,

“Tanımlar” başlıklı 4’üncü maddesinde “ (1) Bu Tebliğde geçen; a) İzin belgesi: Yürütülmekte olan faaliyetin kapsamına göre Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu veya il sağlık müdürlüklerince düzenlenen ve ilgili tesiste hangi faaliyetlerin yürütülebileceğinin belirtildiği belgeyi … c) Medikal gaz: Tıbbi ürün olarak sınıflandırılan bir gaz veya gaz karışımını, … ifade eder” açıklaması,

Anılan Tebliğ’in “Medikal gaz üretim ve/veya dolum tesisleri faaliyet izni başvurusu ve faaliyet izni verilmesi” başlıklı 5’inci maddesinde “… (2) Medikal gaz üretim ve/veya dolum tesisleri sadece Kurumca faaliyet izni verilmiş üretim tesislerinden medikal gaz temin edebilirler. (3) Kurum tarafından izin belgesi düzenlenmiş medikal gaz dolum tesislerinin, açılış başvurusunda beyan etmiş oldukları medikal gazı temin ettikleri Kurumca faaliyet izni verilmiş olan tesisin değişmesi ya da yeni bir tesis ilave edilmesi durumunda Kuruma bildirimde bulunmaları gerekir.” açıklaması,

“Medikal gaz depolama ve satış tesisleri faaliyet izni başvurusu ve faaliyet izni verilmesi” başlıklı 6’ncı maddesinde “… (2) Medikal gaz depolama ve satış tesisinin, depolama ve satış faaliyetine ek olarak, üretim ve/veya dolum faaliyetinde bulunmak istemesi halinde; bu Tebliğin 5’inci maddesi gereğince işlem yapılır. (3) Medikal gaz depolama ve satış tesisleri sadece Kurumca faaliyet izni verilmiş üretim ve/veya dolum tesislerinde üretilmiş ve/veya dolumu yapılmış medikal gazların depolama ve satışını yapabilirler.” açıklaması,

“Medikal gaz satış yerleri faaliyet izni başvurusu ve faaliyet izni verilmesi” başlıklı 7’nci maddesinde “… (2) Medikal gaz satış yerlerinin toplam depolama kapasitesinin 500 m3 ve üzeri olması durumunda işletme medikal gaz depolama ve satış yeri olarak işlem görür. (3) Medikal gaz satış tesisleri sadece Kurumca faaliyet izni verilmiş üretim ve/veya dolum tesislerinde üretilmiş ve/veya dolumu yapılmış medikal gazların satışını yapabilirler.” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “7.1. İsteklilerin ihaleye katılabilmeleri için aşağıda sayılan belgeleri teklifleri kapsamında sunmaları gerekir: … ı) İstekli/İstekliler üretici ise Medikal Amaçlı Gaz Üretimi Ve Dolumuna dair T. C. Sağlık Bakanlığı tarafından verilmiş Medikal Amaçlı Gaz Üretim İzin Belgesini; Üreticinin bayisi ise üreticiye ait izin belgesi ile kendisine ait Medikal amaçlı Gaz Dolumu, Depolama ve Dağıtımına Yönelik Medikal Gaz İzin Belgesini ve üretici firmanın yetkili bayisi olduğuna dair belgeyi E-İhale kapsamında YETERLİK BİLGİLERİ TABLOSUNA eklemek zorundadır. …” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’de “…1.1.3. Firmanın, Sağlık Bakanlığı’ndan "Medikal amaçla 02 üretmeye izin verildiğine dair belgesi olması gerekmektedir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

Bahse konu ihaleye katılım için 4 adet ihale dokümanı temin edildiği, 02.02.2024 tarihinde gerçekleştirilen ihalede başvuruya konu 8. Kalem Likit Oksijen kısmında 2 istekli tarafından teklif sunulduğu, bu isteklilerin geçici teminat mektupları ile birim fiyat teklif mektupları ve eki birim fiyat teklif cetvellerinin usulüne uygun olduğu tespit edildiği, ayrıca yeterlik bilgileri tablosunun da bütün istekliler tarafından usulüne uygun olarak doldurulduğu, 09.02.2024 tarihli ihale komisyonu kararı ile ilgili kısımda ihalenin Vaşak Gaz Mak. Hır. San. Tic. Ltd. Şti. üzerinde bırakılmasına ve başvuru sahibi isteklinin ekonomik açıdan en avantajlı ikinci teklif sahibi olarak belirlenmesine karar verildiği anlaşılmıştır.

Yukarıda yer verilen İdari Şartname’nin ilgili maddelerinde yer alan düzenlemelerden Medikal Gazların Üretim, Dolum, Depolama ve Satışını Yapan Tesisler Hakkında Tebliğ’inde belirtilen likit oksijen gazı satışı yapabileceğine dair Sağlık Bakanlığı İl Sağlık Müdürlüklerinden alınan üretici olunması durumunda Medikal Amaçlı Gaz Üretim İzin Belgesinin, üreticinin bayisi olunması durumunda ise Medikal Amaçlı Gaz Dolumu, Depolama ve Dağıtımına Yönelik Medikal Gaz İzin Belgesinin istekliler tarafından sunulması gerektiğinin yeterlik kriteri olarak düzenlendiği tespit edilmiştir.

Teknik Şartname’nin ilgili maddesinde de medikal amaçla O2 üretmeye izin verildiğine dair belgenin yüklenici tarafından sunulması gerektiğine yönelik açıklamanın bulunduğu tespit edilmiştir.

İhale üzerinde bırakılan istekli Vaşak Gaz Mak. Hır. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından teklifi kapsamında İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesi kapsamında yeterlik belgesi olarak düzenlenen belgeleri tevsiken yeterlik bilgileri tablosunda beyanda bulunulduğu,

Bu kapsamda Medikal Gaz İzin Belgesinin beyan edildiği, yeterlik bilgileri tablosunda yer alan bilgilerden söz konusu belgenin Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu tarafından 15.08.2014 tarihli 2014/03 sayılı olarak üretici firma Air Liquide A.Ş. adına süresiz olarak düzenlenmiş olduğu, ayrıca Vaşakgaz Ltd. Şti. adına Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu tarafından düzenlenmiş Üretim Yeri İzin Belgesinin ve Ankara İl Sağlık Müdürlüğü tarafından düzenlenen Medikal Gaz Depolama ve Satış Tesisi İzin Belgesi de beyan edildiği,

İdarenin 05.02.2024 tarihli ve 2024/223 sayılı yazısı ile yeterlik bilgiler tablosunda ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından beyan edilen fakat EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan belgelerin 08.02.2024 tarihine kadar idareye teslim edilmesinin talep edildiği,

Anılan istekli tarafından söz konusu belgeler kapsamında Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu tarafından düzenlenmiş MGT/2019/002 izin numaralı Üretim Yeri İzin Belgesi, yine Türkiye İlaç ve Tıbbi Cihaz Kurumu tarafından düzenlenmiş 2014/03 sayılı Medikal Gaz İzin Belgesi ile Ankara İl Sağlık Müdürlüğü tarafından düzenlenen 2019/01 sayılı Medikal Gaz Depolama ve Satış Tesisi İzin Belgesinin sunulduğu tespit edilmiştir.

Ayrıca adı geçen istekli tarafından yeterlik bilgileri tablosunda medikal likit oksijen gazı ile ilgili üretici ve dolum firması arasındaki sözleşme ve yetki yazısı beyanında bulunulduğu, buna ilişkin olarak Medikal Sıvı Oksijen ve Medikal Sıvı Azot Tedarik Sözleşmesi varlığını belirten muhatap firma yazısının sunulduğu, bu yazıdan Vaşak Gaz Mak. Hır. San. Tic. Ltd. Şti.nin ilgili sözleşme gereği medikal sıvı oksijen gazını almaya ve dağıtmaya yetkili olduğu tespit edilmiştir.

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin yukarıda aktarılan maddelerinde ihale konusu malın satış faaliyetinin yerine getirilmesi için alınması zorunlu olan ve ilgili mevzuatında satış faaliyeti için özel olarak düzenlenen izin, ruhsat veya faaliyet belgelerinin ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak idari şartnamede düzenleneceği, alımın özelliği göz önünde bulundurularak, aday veya isteklinin alım konusu malı teklif etmeye yetkisinin bulunup bulunmadığı hususunun ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak düzenlenebileceği, bu hususun yeterlik kriteri olarak düzenlenmesi durumunda aday veya isteklinin imalatçı ise imalatçı olduğunu gösteren belge veya belgeleri, yetkili satıcı veya yetkili temsilci ise yetkili satıcı ya da yetkili temsilci olduğunu gösteren belge veya belgeleri sunmaları gerektiği anlaşılmıştır.

İlgili mevzuat hükümleri birlikte değerlendirildiğinde, ihale konusu malın kendine özgü şartları dikkate alınarak temini için isteklilerin, ilgili mevzuatı uyarınca sahip olması zorunlu olan izin, ruhsat vb. belgelerin idari şartnamede belirtilmesi gerekmektedir. Bu kapsamda İdari Şartname’nin 7.1.ı maddesinde isteklilerin; istekli/istekliler üretici ise Medikal Amaçlı Gaz Üretimi ve Dolumuna dair T.C. Sağlık Bakanlığı tarafından verilmiş Medikal Amaçlı Gaz Üretim İzin Belgesini, üreticinin bayisi ise üreticiye ait izin belgesi ile kendisine ait Medikal Amaçlı Gaz Dolumu, Depolama ve Dağıtımına Yönelik Medikal Gaz İzin Belgesini ve üretici firmanın yetkili bayisi olduğuna dair belgeyi sunmalarının gerektiği düzenlenmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından itirazen şikayet dilekçesinde ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulan Medikal Gaz İzin Belgesinde Medikal Sıvı Oksijen Gazı Satış Lisansının bulunmadığı iddia edilerek bu nedenle anılan isteklinin teklifinin uygun olmadığı iddia edilse de yukarıda yer alan İdari Şartname düzenlemelerinden, isteklilerden ilgisine göre Medikal Amaçlı Gaz Üretim İzin Belgesi veyahut Medikal Amaçlı Gaz Dolumu, Depolama ve Dağıtımına Yönelik Medikal Gaz İzin Belgesinin yeterlik kriteri olarak talep edildiği görülmekte, ihale üzerinde bırakılan istekli Vaşak Gaz Mak. Hır. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından da bu şartların karşılandığı anlaşılmaktadır. Ayrıca İdari Şartname’nin 7’nci maddesinde istekliler tarafından Medikal Sıvı Oksijen Gazı Satış Lisansının sunulmasına yönelik bir yeterlik koşulunun bulunmadığı da görülmektedir.

Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri ve iddia konusu husus birlikte değerlendirildiğinde, ihale konusu mal alımına ait İdari Şartname’nin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinin düzenlendiği 7’inci maddesinde isteklilerden üretici olunması durumunda “Medikal Amaçlı Gaz Üretim İzin Belgesinin, üreticinin bayisi olunması durumunda ise Medikal Amaçlı Gaz Dolumu, Depolama ve Dağıtımına Yönelik Medikal Gaz İzin Belgesinin yeterlik kriteri olarak talep edildiği, ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından da bu belgelerin sunulduğu anlaşıldığından bahse konu iddianın yerinde olmadığı sonucuna varılmıştır.

2. Başvuru sahibinin 2’nci iddiasına ilişkin olarak:

Mal Alımı İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “Kalite ve standart ile ürünlerin piyasaya arzına ilişkin belgeler” başlıklı 42’nci maddesinde “…(2) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğu ve bu uygunluğu gösteren belge veya belgelere yönelik olarak ön yeterlik veya ihale dokümanında düzenleme yapılabilir. Yapılacak düzenlemede aşağıdaki hususlar esas alınır: a) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgeler, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenebilir. Bu durumda, aday veya isteklinin teklif ettiği malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belgelerden birini sunması yeterlidir. b) İş ortaklığında ortaklardan biri tarafından teklif edilen malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerden birinin sunulması yeterlidir. Konsorsiyumlarda, işin uzmanlık gerektiren kısımları göz önünde bulundurularak standart belgesine yönelik düzenleme ön yeterlik şartnamesinde veya idari şartnamede her bir kısım için ayrı ayrı yapılır. Konsorsiyum ortaklarından her biri başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenilen standart belgesini sunmak zorundadır. c) Alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülmemesi halinde; sözleşmenin uygulanması aşamasında yüklenici tarafından bu belge veya belgelerin muayene ve kabul komisyonuna sunulmasına yönelik teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabilir. … (4) Yetkili kurum veya kuruluş tarafından alım konusu malın, kamu kurum ve kuruluşlarına satışının gerçekleştirilebilmesi için ürünün, imalatçısının, satıcısının kaydına ilişkin bir düzenleme gerçekleştirilmesi durumunda; yapılan düzenleme esas alınarak bu belge veya belgeler ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak istenir. İş ortaklığında ortaklardan biri tarafından teklif edilen malın kayıt belgesinin sunulması yeterlidir. Ancak satışın gerçekleştirilebilmesi için imalatçı veya satıcı kaydına yönelik bir düzenleme bulunması durumunda; iş ortaklığı ortaklarından her biri durumuna uygun belgeyi sunmak zorundadır. Konsorsiyum ortaklarının her biri ise başvuruda bulunduğu veya teklif verdiği kısım için istenen belge veya belgeleri sunar.” hükmü bulunmaktadır.

Aynı Yönetmelik’in “Elektronik ihale” başlıklı 58/A maddesinde “(1) İhaleler, e-teklif alınmak suretiyle bu maddeye uygun olarak yapılabilir. … (8) İhale dokümanında belirtilen geçici teminat mektubu, katılım belgeleri ve yeterlik kriterleri ile fiyat dışı unsurlara ve istenilmişse teknik şartnameye cevaplar ve açıklamalara ilişkin değerlendirme, istekliler tarafından beyan edilen bilgi ve belgelerden; EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanarak temin veya teyit edilebilenler için, sorgulama sonucunda elde edilen bilgiler; belirtilen yöntemle temin veya teyit edilemeyenler için ise beyan edilen bilgiler esas alınarak yapılır. Bu değerlendirme sonucunda ihalede öngörülen şartları sağlamadığı anlaşılan teklifler değerlendirme dışı bırakılır… c) Yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin sunulan tevsik edici belgelerin, belgenin geçerliğine ilişkin taşıması zorunlu tüm asli unsurları sağlaması kaydıyla, belgelerde bulunan bilgi eksiklikleri Kanunun 37 nci maddesi kapsamında tamamlatılabilir. Ancak asli unsurlarda eksiklik bulunması durumunda, bu belgeler sunulmamış kabul edilir. (a) ve (b) bentlerinde belirtilen işlemlere, ekonomik açıdan en avantajlı birinci ve belirlenecek ise ikinci teklif sahibi tespit edilinceye kadar devam edilir.” hükmü yer almaktadır.

02.06.2018 tarihli ve 30439 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Tüp ve Tüp Demetlerinin Dolum ve Periyodik Muayenelerinin Usul ve Esaslarına İlişkin Tebliğ’in “Amaç” başlıklı 1’inci maddesinde “Bu Tebliğin amacı; sıkıştırılmış, sıvılaştırılmış veya çözünmüş gazlar için kullanılan yeniden doldurulabilir tüp ve/veya tüp demetlerinin toplumun can ve mal emniyeti ile çevre güvenliğini sağlayacak şekilde ilgili mevzuata uygun olanlarına dolum yapılması ve kullanım sırasındaki periyodik muayene, deney, bakım ve tamiri usul ve esaslarını belirlemektir.” açıklaması,

Aynı Tebliğ’in “Kapsam” başlıklı 2’nci maddesinde “(1) Bu Tebliğ, sıkıştırılmış, sıvılaştırılmış veya çözünmüş gazlar için kullanılan yeniden doldurulabilir tüp ve/veya tüp demetlerinin ilgili mevzuatlara uygun olanlarına dolum yapılması ve kullanım sırasındaki periyodik muayene, deney, bakım ve tamirini kapsar.” açıklaması,

“İlgili standartlar” başlıklı 5’inci maddesinde “…(2) Tüp ve tüp demetlerinin tüplerinin periyodik muayene, deney, bakım ve tamiri aşağıdaki standartlar ve bu standartların yerini aldığı eski standartlar kapsamında zorunludur. a) TS EN 13322-1 ve TS EN 13322-2 standartları veya bu standartların yerine geçtiği eski standartlar kapsamında üretilen tüp ve/veya tüp demetlerinin, TS EN 1803 Taşınabilir gaz tüpleri - Dikişli - Karbon çeliğinden gaz tüpleri için periyodik muayene ve deney standardı, b) TS EN ISO 9809-1, TS EN ISO 9809-2 ve TS EN ISO 9809-3 standartları veya bu standartların yerine geçtiği eski standartlar kapsamında üretilen tüp ve/veya tüp demetlerinin, TS EN 1968 Taşınabilir gaz tüpleri - Dikişsiz - Çelik gaz tüpleri için periyodik muayene ve deney standardı, … kapsamında periyodik muayeneleri yapılır.” açıklaması bulunmaktadır.

İdari Şartname’nin “İhaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterleri” başlıklı 7’nci maddesinde “…7.5.3.5. İstekliden TS 1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayne ve bakım yeterlilik belgesi istenecektir.” düzenlemesi yer almaktadır.

Teknik Şartname’nin “Genel Hükümler” başlıklı 2’nci maddesinin 11’inci alt bendinde “Firmadan, TS 1968 VE TS 1803 ye göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlik belgesi istenecektir.” düzenlemesi bulunmaktadır.

İhale üzerinde bırakılan istekli Vaşak Gaz Mak. Hır. San. Tic. Ltd. Şti.nin yeterlik bilgileri tablosunda yer alan beyanları incelenmiş olup İdari Şartname’nin 7.5.3.5’inci maddesi kapsamında yeterlik belgesi olarak belirlenen basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgelerine ilişkin beyanının yer almadığı tespit edilmiştir.

İdarenin 05.02.2024 tarihli ve 2024/223 sayılı yazısı ile yeterlik bilgiler tablosunda ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından beyan edilen fakat EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayan belgelerin 08.02.2024 tarihine kadar idareye teslim edilmesinin talep edildiği, fakat bu kapsamda anılan istekli tarafından söz konusu belgeler kapsamında TS 1968 ve TS 1803 basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgelerine ilişkin herhangi bir belgenin sunulmadığı tespit edilmiştir.

Başvuru sahibi istekli tarafından 21.02.2024 tarihinde idareye verilen şikayet dilekçesinde “…İdari şartnamenin 7.5.3.5 maddesinde yer alan ‘İstekliden TS 1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgesi istenecektir.’ Bu belge 1. İstekli tarafından sunuldu mu? ...” ifadelerine yer verilmek suretiyle bahse konu hususta idareye şikayet başvurusunda bulunulduğu,

Söz konusu şikayet başvurusu üzerine idarece alınan kararda “… İdari şartnamenin 7.5.3.5. Maddesinde yer alan " İstekliden TS 1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgesi istenecektir” yazmaktadır. Talep edilen bu belge medikal gaz tüpleri alımı için gereklidir. İhale teknik şartnamesinde bu husus Teknik Şartnamenin 2. Genel Hükümlerde yer almakta olup, tüp ve basınçlı kaplarda satışı yapılan Oksijen Gazı, Azotprotoksit (narkoz) Gazı, Sıvı Azot, Yüksek Saflıkta Azot Gazı, Saf Karbondioksit Gazı, Asetilen Gazı, Karışım Gazlarını kapsamaktadır. Firmanın bu kapsamda yapmış olduğu itiraz uygun görülmemiştir...” gerekçesiyle şikayet başvurusunun reddedildiği anlaşılmıştır.

İlgili Yönetmelik’in yukarıda aktarılan 42’nci maddesinde alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik belgesi olarak idari şartnamede istenebileceği, alım konusu malın ulusal standarda veya dengi uluslararası standarda uygunluğunu gösteren belge veya belgelerin, ihaleye katılımda yeterlik kriteri olarak öngörülmemesi halinde ise sözleşmenin yürütümü aşamasında sunulması amacıyla teknik şartnamede veya sözleşme tasarısında düzenleme yapılabileceği anlaşılmaktadır.

Bununla birlikte e-teklif alınmak suretiyle yapılan ihalelerde isteklilerce elektronik ortamda doldurulan yeterlik bilgileri tablosunda yer alan beyanlar üzerinden değerlendirme yapılacağı, yeterlik bilgileri tablosunda beyan edilen bilgi ve belgelerden EKAP veya diğer kamu kurum ve kuruluşları ile kamu kurumu niteliğindeki meslek kuruluşlarının internet sayfası üzerinden sorgulanamayanlara ilişkin isteklilerce sunulan tevsik edici belgelerin teklifin değerlendirilmesinde dikkate alınacağı anlaşılmıştır.

İlgili mevzuatı uyarınca İdari Şartname’nin 7.5.3.5’inci maddesinde istekliler tarafından, TS 1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgelerinin sunulması gerektiği düzenlenmiştir.

Yukarıda yer alan İdari Şartname düzenlemelerinden anlaşılacağı üzere isteklilerden, TS1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgelerini sunmalarının gerektiği, fakat ihale üzerinde bırakılan istekli Vaşak Gaz Mak. Hır. San. Tic. Ltd. Şti. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda belirtilen söz konusu yeterlik belgelerine ilişkin bir beyanda bulunulmadığı, idareye buna ilişkin herhangi bir belge sunulmadığı, dolayısıyla anılan istekli tarafından İdari Şartname’nin ilgili koşulunun sağlanamadığı anlaşılmaktadır.

Öte yandan şikayet üzerine alınan idare kararında söz konusu belgelerin medikal gaz tüpleri için olduğu ifade edilmişse de İdari Şartname’nin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinin düzenlendiği 7’inci maddesinde belirtilen hususların istekliler için yeterlik şartlarını düzenleyen maddeler olduğu, başvuruya konu ihalede bahse konu yeterlik kriteri için kısım bazında bir ayrım yapılmadığı, dolayısıyla anılan ihalede belirtilen yeterlik kriterinin tüm ihale kısımları için geçerliliğinin açık olduğu, dolayısıyla başvuruya konu ihalenin 8’inci kısmında da TS1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgelerinin isteklilerce sunulma zorunluluğunun bulunduğu görülmektedir.

Yukarıda yapılan tespitler, mevzuat hükümleri, iddia konusu husus ve bu iddia neticesinde idarece alınan karar birlikte değerlendirildiğinde, ihale konusu mal alımına ait İdari Şartname’nin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinin düzenlendiği 7’inci maddesinin 7.5.3.5’inci alt maddesinde isteklilerden yeterlik kriteri olarak talep edilen belgelerin ihale üzerinde bırakılan istekli tarafından sunulmadığı anlaşıldığından bahse konu iddianın yerinde olduğu sonucuna varılmıştır.

Diğer yandan, 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendinde “Başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması halinde, Kurul kararı ile itirazen şikâyet başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesine karar verilir. Kurul kararının başvuru sahibine bildirimini izleyen otuz gün içinde başvuru sahibinin Kuruma yazılı talebi üzerine, bu talep tarihini izleyen otuz gün içinde Kurum tarafından itirazen şikâyet başvuru bedelinin iadesi yapılır ve son ödeme tarihine kadar geçen süre için faiz işlemez. Diğer hallerde başvuru bedeli iade edilmez. Bu fıkranın (1) numaralı bendi uyarınca tahsil edilen bedel hiçbir durumda iade edilmez.” hükmü yer almaktadır.

Aktarılan Kanun hükmüne göre, başvuru sahibinin itirazen şikâyete konu iddialarının tamamında haklı bulunması halinde başvuru bedeli iadesinin söz konusu olabileceği dikkate alındığında, yukarıda yer verilen tespit ve değerlendirmeler neticesinde, başvuru sahibinin, iddialarının tamamında haklı bulunmadığı anlaşıldığından başvuru bedelinin başvuru sahibine iadesi için Kanunun öngördüğü şekilde "başvuru sahibinin iddialarının tamamında haklı bulunması" koşulunun gerçekleşmediği, dolayısıyla 4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 53’üncü maddesinin (j) fıkrasının 9’uncu alt bendi hükmü gereğince başvuru bedelinin iadesinin mümkün bulunmadığı anlaşılmıştır.

B) İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 18’inci maddesinin ikinci fıkrası yönünden yapılan inceleme sonucunda tespit edilen aykırılıklar ve buna ilişkin inceleme ve hukuki değerlendirme aşağıda yapılmıştır.

İdari Şartname’nin 7.5.3.5’inci maddesi gereği, TS 1968 ve TS 1803’e göre basınçlı gaz tüpleri periyodik muayene ve bakım yeterlilik belgelerinin birlikte sunulmasının gerektiği, fakat başvuru sahibi istekli Sol TK Teknik Gaz Sanayi ve Tic. Ltd. Şti. tarafından yeterlik bilgileri tablosunda belirtilen söz konusu yeterlik belgelerine ilişkin olarak sadece TS 1968 için beyanda bulunulduğu (Tüp Periyodik Muayene Test Belgesi, EN 1968) ve buna ilişkin belgelerin idareye sunulduğu TS 1803 için herhangi bir beyanda bulunulmadığı, söz konusu TS 1803 yeterlik belgesine ilişkin olarak idareye herhangi bir belgenin de sunulmadığı, dolayısıyla anılan istekli tarafından İdari Şartname’nin ilgili koşulunun sağlanamadığı anlaşılmıştır.

İhale konusu mal alımına ait İdari Şartname’nin ihaleye katılabilmek için gereken belgeler ve yeterlik kriterlerinin düzenlendiği 7’inci maddesinin 7.5.3.5’inci alt maddesinde isteklilerden yeterlik kriteri olarak talep edilen belgelerin başvuru sahibi istekli tarafından eksik sunulduğu anlaşılmıştır.

Sonuç olarak, yukarıda mevzuata aykırılıkları belirtilen işlemlerin düzeltici işlemle giderilebilecek nitelikte işlemler olduğu tespit edildiğinden, Vaşak Gaz Mak. Hır. San. Tic. Ltd. Şti. ile Sol TK Teknik Gaz Sanayi ve Tic. Ltd. Şti.nin ihalenin başvuruya konu 8. kısmına ilişkin teklifinin değerlendirme dışı bırakılması ve bu aşamadan sonraki işlemlerin mevzuata uygun olarak yeniden gerçekleştirilmesi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Anılan Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (b) bendi gereğince düzeltici işlem belirlenmesine,

Oybirliği ile karar verildi.