KARAR: Ön inceleme raporu ve ekleri incelendi.

Başvuru dilekçesinde özetle;

1. İdari Şartname’nin 35’inci maddesinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirleneceğinin belirtildiği ve ihale aşamasında kullanılacak fiyat dışı unsur hesaplamalarına ilişkin açıklamalara yer verildiği, bu düzenlemeler uyarınca ekonomik açıdan en avantajlı teklif ile en avantajlı ikinci teklif haricinde hiçbir isteklinin fiyat dışı unsur değerlendirmesinde puan alamadıkları, bu durumun ihalede rekabet, saydamlık, eşitlik ve şeffaflık ilkelerine aykırı bir durum sergilediği, ihalenin iptal edilmesi gerektiği

2. Ekonomik açıdan en avantajlı teklif ile en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklilerin teklif dosyalarının ve yeterlik bilgileri tablolarının idare tarafından yeteri kadar detaylı incelenmediği iddialarına yer verilmiştir.

4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 54’üncü maddesinin birinci fıkrasında; “İhale sürecindeki hukuka aykırı işlem veya eylemler nedeniyle bir hak kaybına veya zarara uğradığını veya zarara uğramasının muhtemel olduğunu iddia eden aday veya istekli ile istekli olabilecekler, bu Kanunda belirtilen şekil ve usul kurallarına uygun olmak şartıyla şikâyet ve itirazen şikâyet başvurusunda bulunabilirler” hükmü,

Aynı maddenin onbirinci fıkrasının (c) bendinde; “Başvurunun süre, usul ve şekil kurallarına uygun olmaması, usulüne uygun olarak sözleşme imzalanmış olması veya şikâyete konu işlemlerde hukuka aykırılığın tespit edilememesi veya itirazen şikâyet başvurusuna konu hususun Kurumun görev alanında bulunmaması hallerinde başvurunun reddine karar verilir.” hükmü bulunmaktadır.

Anılan Kanun’un 55’inci maddesinin üçüncü ve dördüncü fıkralarında; "İdare, şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde gerekçeli bir karar alır. Alınan karar, şikâyetçi ile diğer aday veya istekliler ile istekli olabileceklere karar tarihini izleyen üç gün içinde bildirilir. İlan ile ihale veya ön yeterlik dokümanına yönelik başvurular dışında istekli olabileceklere bildirim yapılmaz. Belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise başvuru sahibi dahil aday, istekli veya istekli olabilecekler tarafından idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulabilir.” hükmü bulunmaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in “Başvuru Süreleri” başlıklı 6’ncı maddesinde; “(1) İdareye şikayet süresi; ihale sürecindeki şikayete konu işlem veya eylemlerin farkına varıldığı veya farkına varılmış olması gerektiği tarihi izleyen günden itibaren Kanunun 21 inci maddesinin birinci fıkrasının (b) ve (c) bentlerine göre yapılan ihalelere yönelik başvurularda beş gün, diğer hallerde on gündür. (2) Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayetler, birinci fıkradaki süreleri aşmamak kaydıyla başvuru veya teklif sunulmadan önce en geç ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılabilir.” hükmü,

Anılan Yönetmelik’in “Sürelerle ilgili genel esaslar” başlıklı 7’nci maddesinde “(1) Süreler; … c) İdarenin işlem veya eylemlerine karşı yapılacak başvurularda şikayete yol açan durumun farkına varıldığı yahut farkına varılmış olması gerektiği tarihi, ç) Şikayet üzerine idare tarafından verilen kararın bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, on gün içerisinde karar alınmaması halinde ise bu sürenin bitimini,

d) İhalenin iptali kararına karşı yapılan itirazen şikayet başvurularında ise iptal kararının bildirildiği veya bildirilmiş sayıldığı tarihi, izleyen günden itibaren başlar.

(2) Tatil günleri sürelere dahildir. Sürenin son gününün tatil gününe rastlaması halinde, süre tatil gününü izleyen ilk iş gününün bitimine kadar uzar. Ancak, ilan ile ön yeterlik veya ihale dokümanına yönelik şikayet başvurularının, ihale veya son başvuru tarihinden üç iş günü öncesine kadar yapılması zorunludur.” hükmü,

Aynı Yönetmelik’in “Başvuruların şekil unsurları” başlıklı 8’inci maddesinin onuncu fıkrasında “İdarenin şikayet üzerine aldığı kararda belirtilen hususlar hariç, şikayet başvurusunda belirtilmeyen hususlar itirazen şikayet başvurusuna konu edilemez” hükmü yer almaktadır.

İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in “İtirazen şikayet başvurularında süre” başlıklı 10’uncu maddesinin birinci ve ikinci fıkralarında “İtirazen şikayet başvurusu, ihale sürecinde idareye yapılan şikayet başvuruları üzerine verilen kararların bildirimini izleyen tarihten veya on günlük cevap verme süresi içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren şikayet veya itirazen şikayet üzerine ihalenin iptaline ilişkin olarak idare tarafından alınan kararlara karşı yapılacak başvurularda beş gün, diğer hallerde on gün içinde yapılmalıdır. Kuruma itirazen şikayet süresi, on günlük cevap verme süresi içinde idare tarafından bir karar alınmaması durumunda bu sürenin bitimini izleyen tarihten itibaren başlayacağından, on gün içinde kendisine herhangi bir karar ulaşmayan başvuru sahibinin, idarenin karar almamış olabileceği ihtimalini dikkate alarak Kuruma itirazen şikayet başvurusunda bulunması önem arz etmektedir” açıklamasına yer verilmiştir.

İhale sürecinde hukuka aykırı olduğu iddia edilen işlem ve eylemlerin farkına varıldığı/varılmış olması gereken tarihi izleyen 10 gün içerisinde idareye şikâyet başvurusunda bulunulması, idarenin şikâyet başvurusu üzerine gerekli incelemeyi yaparak on gün içinde bir karar alması, belirtilen süre içinde bir karar alınmaması durumunda başvuru sahibi tarafından karar verme süresinin bitimini, süresinde alınan kararın uygun bulunmaması durumunda ise idarece alınan kararın bildirimini izleyen on gün içinde başvuru sahibi tarafından Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulması, söz konusu sürelere uyulmaması ve bu sürelerin geçirilmesi halinde ise başvurunun süre yönünden reddedilmesi gerekmektedir.

Yapılan incelemede;

Başvuru sahibi tarafından EKAP üzerinden idareye 10.01.2024 tarihinde “ihale ilanında bulunan “Fiyat Dışı Unsur Formülü, Tanımı ve Açıklamaları” başlığı altında yapılan düzenlemenin Kamu İhale Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği” hususunda şikayet başvurusunda bulunulduğu, idarenin 11.01.2024 tarihinde tebliğ edilen kararında “4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 55’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği tarihi izleyen 10 gün içinde Kamu İhale Kurumuna itirazen şikayet yolu açık olmak üzere” şikayet başvurusunun reddedildiği, başvuru sahibi tarafından idarenin cevabının tebliğ edildiği 11.01.2024 tarihini takip eden 10 günlük süreyi izleyen ilk mesai günü olan 22.01.2024 tarihi Pazartesi günü mesai bitimine kadar Kuruma itirazen şikâyet başvurusunda bulunulmadığı,

Daha sonra kesinleşen ihale kararının 13.02.2024 tarihinde tebliği üzerine başvuru sahibinin EKAP üzerinden 22.02.2024 tarihinde yine ihale dokümanının 03.01.2024 tarihli ihale ilanına yansıyan hükümlerine yönelik olan aynı konudaki iddialarla (İdari Şartname’nin 35’inci maddesinde ekonomik açıdan en avantajlı teklifin, fiyatla birlikte fiyat dışı unsurlar da dikkate alınarak belirleneceğinin belirtildiği ve ihale aşamasında kullanılacak fiyat dışı unsur hesaplamalarına ilişkin açıklamalara yer verildiği, bu düzenlemeler uyarınca ekonomik açıdan en avantajlı teklif ile en avantajlı ikinci teklif haricinde hiçbir isteklinin fiyat dışı unsur değerlendirmesinde puan alamadıkları, bu durumun ihalede rekabet, saydamlık, eşitlik ve şeffaflık ilkelerine aykırı bir durum sergilediği) idareye ikinci bir şikâyet başvurusunda bulunduğu, idarenin 11.01.2024 tarihinde tebliğ edilen cevabıyla başvuru sahibinin 10.01.2024 tarihinde idareye yaptığı ilk şikâyet başvurusunun reddedildiği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Tebliğ’in 10/4 maddesindeki “İdareye yapılan ve ilk başvuru ile aynı mahiyette olan daha sonraki şikayet başvurularına idarece verilen cevaplar başvuru süresini yeniden başlatmaz.” düzenlemesi gereğince başvuru sahibinin ikinci şikayet başvurusuna idarece verilen 26.02.2024 tarihli cevabın; başvuru sahibinin Kuruma verdiği itirazen şikayet başvurusundaki “ihale ilanında bulunan “Fiyat Dışı Unsur Formülü, Tanımı ve Açıklamaları” başlığı altında yapılan düzenlemenin Kamu İhale Kanunu’na aykırılık teşkil ettiği” hususundaki 1’inci iddiası yönünden itirazen şikayet başvuru süresini ihya etmediği, bu itibarla başvuru sahibinin 06.03.2024 tarihinde Kuruma yaptığı başvurusundaki 1’inci iddiasının süre yönünden mevzuata uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Ayrıca, başvuru sahibinin “Ekonomik açıdan en avantajlı teklif ile en avantajlı ikinci teklif sahibi isteklilerin teklif dosyalarının ve yeterlik bilgileri tablolarının idare tarafından yeteri kadar detaylı incelenmediği” şeklindeki 2’nci iddiasının idareye yapılan şikayet başvurusuna konu edilmediği, bu iddiasına Kuruma itirazen şikayet aşamasında yer verildiği, İhalelere Yönelik Başvurular Hakkında Yönetmelik’in 8 inci maddesinin onuncu fıkrasına göre idareye şikâyet başvurusuna konu edilmeyen hususların itirazen şikâyet başvurusuna konu edilemeyeceği, ayrıca söz konusu iddiaya ilişkin olarak 10 günlük süre içerisinde idareye başvurulması gerektiği, idareye süresinde başvurulmayan bir iddianın Kurum tarafından incelenmesinin mümkün bulunmadığı değerlendirilmiştir. Bu nedenle, başvuru sahibinin 2’nci iddiasının da süre açısından uygun olmadığı anlaşılmıştır.

Bu itibarla, 4734 sayılı Kanun’un 54’üncü maddesinin onbirinci fıkrasının (c) bendi gereğince başvurunun süre yönünden reddi gerekmektedir.

Açıklanan nedenlerle, 4734 sayılı Kanun’un 65’inci maddesi uyarınca bu kararın tebliğ edildiği veya tebliğ edilmiş sayıldığı tarihi izleyen 30 gün içerisinde Ankara İdare Mahkemelerinde dava yolu açık olmak üzere,

Başvurunun reddine,

Oybirliği ile karar verildi.