Karar Künyesi
Karar Türü:
Sayıştay 5. Daire Kararı
Karar Tarihi:
7/5/2022
Karar No:
112
Esas No:
543
KARAR
Vekalet
Sosyal hizmet uzmanı kadrosunda çalışan ve Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğüne vekâlet eden …..’a vekalet nedeniyle yapılan fark ödemelerin mevzuata uygun olmaması sonucunda …. TL kamu zararına sebebiyet verildiği hususu ile ilgili olarak;
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 68’inci maddesinin B fıkrasında, kurumların 1 ve 2’nci dereceli kadrolar için en az 10 yıl, 3 ve 4’üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl hizmeti bulunan ve yükseköğrenim görenlerin atanabileceği ve aynı Kanunun Vekâlet Görevi ve Aylık Verilmesinin Şartları başlıklı 86’ncı maddesinde kimlere ne şekilde vekâlet verileceği, 175’inci maddesinde de vekâlet edenlere vekâlet aylığı ödenebilmesi için vekilin asilde aranan şartları taşımasının zorunlu olduğu belirtilmiştir.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 86'ncı maddesinde, Memurların kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma nedenleriyle işlerinden geçici olarak ayrılmaları halinde yerlerine kurum içinden veya diğer kurumlardan veya açıktan vekil atanabileceği ve sayılan haller dışında, boş kadrolara ait görevler lüzum görüldüğü takdirde memurlara ücretsiz olarak vekâleten gördürülebileceği, 04.09.2020 gün ve 31274 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2931 sayılı Cumhurbaşkanı Kararında, 17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” ve eki cetvellerin uygulanmasına 2020 yılında devam olunacağı belirtilmiştir. 2006/10344 sayılı sayılı Kararın “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararın Vekalet başlıklı 9'uncu maddesinde, 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesi uyarınca, Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere; vekaletin, 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması ve asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki farkın, 657 sayılı Kanunun 175'inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak esas ve usule ilişkin olarak belirtilen şartları bir arada taşımayanlara, mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs veya seminer nedeniyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere, vekaletleri esnasında yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, vekalet görevine ilişkin olmayan geçici görev, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs, seminer ve benzeri nedenlerle vekalet görevine ara verenlere (ara verdikleri günler için) vekalet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmeyeceği, 666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname’nin 1'inci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ek 9'uncu maddesinde, aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile …en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılacağı, kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekaletin 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekalet görevinin Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki farkın vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görevin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık ve refakat izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, hizmet içi eğitim, seminer ve kurs nedenleriyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere bu şekilde ödeme yapılmayacağı belirtilmiştir.
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’inci maddesinde,
“(1) 5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.
a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;
1) 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,
2) Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,
3) Ekli (1) sayılı listede sayılan ve teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için; yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,
4) Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,”
düzenlemesi yer almaktadır.
Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü Yönetmelik eki müdürlüklerin yer aldığı listeye göre Ek 2 Diğer Müdürlükler arasında yer almaktadır. Müdür kadrosuna atanabilmek için 657/68-B ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’nci maddesindeki şartların olması gerekir. Vekaleten bakılan müdürlük Yönetmelik eki (2) sayılı listede sayılan Diğer Müdürlükler arasında olduğundan dolayı kişinin bu müdürlüğe atanabilmesi için, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması ve fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olması ile iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması gerekir.
Sosyal hizmet uzmanı kadrosunda görev yapan ….. …. Üniversitesi dört yıllık Sosyal Hizmetler Yüksek Okulu mezunudur…. gün ve ….. sayılı olur ile Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğüne vekâleten görevlendirilmiştir. …. tarihinde açıktan hemşire olarak atanan ….., ….. tarihinde sosyal çalışmacı kadrosuna, ….. tarihinde ….. Belediyesi uzman kadrosuna ve …. tarihinde sosyal hizmetler uzmanı kadrosuna atanmıştır. Yönetmelikte geçen “kadrosunda çalışmış olmak” ifadesi şartları tutan kişinin atandığı ve o kadroda çalıştığı anlamındadır. Yönetmelik kadroda olmayı yeterli görmemiş, o kadroda çalışma şartını da getirmiştir. Yönetmelikte "veya eş değer/benzer kadroda çalışmış olmak" şeklinde bir düzenleme olmadığına göre, sosyal çalışmacı kadrosundaki çalışma uzman kadrosunda çalışma süresi olarak kabul edilemez. Bu nedenle sosyal çalışmacı kadrosunda çalışılması uzman kadrosunda çalışıldığı anlamına gelmemektedir.
…..’un uzman kadrosunda çalıştığı süreye bakıldığında, iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını sağlamadığı açık olup, vekâleten görevlendirilmesi ve görevlendirildiği müdürlüğe ait kadronun farklarını alması mümkün değildir.
02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in
“Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar” başlıklı 5’inci maddesinde,
“(1) Görevde yükselmeye tabi kadrolar aşağıda belirtilmiştir:
a) Yönetim hizmetleri grubu;
1) Müdür, şube müdürü,
…
d) İdari hizmetler grubu;
1) Ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru, eğitmen,
2) Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmeni, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemi adamı, koruma ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.”
“Görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında,
“5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır:
a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;
1) Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,
2) Son müracaat tarihi itibarıyla, koruma ve güvenlik görevlisi amiri, şef, koruma ve güvenlik şefi, bando şefi, hukuk müşaviri, çözümleyici, uzman, sivil savunma uzmanı, ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru ile eğitmen kadrolarında veya en az önlisans düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az iki yıl ya da 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde veya ortaöğrenim düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az altı yıl çalışmış olmak,”
düzenlemeleri yer almaktadır.
02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’e göre müdür kadrosuna atanabilmek için 657/68-B ve Belediye ve Yönetmelik’in 6 ve 7’nci maddesindeki şartların olması gerekir. Kişinin müdürlüğe atanabilmesi için “657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması, Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olması, son müracaat tarihi itibarıyla, koruma ve güvenlik görevlisi amiri, şef, koruma ve güvenlik şefi, bando şefi, hukuk müşaviri, çözümleyici, uzman, sivil savunma uzmanı, ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru ile eğitmen kadrolarında veya en az önlisans düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az iki yıl ya da 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde veya ortaöğrenim düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az altı yıl çalışmış olması” gerekir.
Uzman olarak çalışan …..’un uzman kadrosunda çalıştığı süreye bakıldığında, uzman kadrosunda en az iki yıl ya da memur kadrosunda en az altı yıl çalışmış olması şartını sağlamadığından dolayı vekâleten görevlendirilerek vekâlet farklarını alması mümkün değildir.
Diğer taraftan …. Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğünün kadro derecesini 4 olarak belirlemiştir. …..’un görev yaptığı sosyal hizmet uzmanın kadrosunun özel hizmet tazminatı %97’dir. Kararnameye göre 4’üncü dereceli müdürün alacağı özel hizmet tazminatı 2006/10344 sayılı Kararname eki II sayılı cetvelin A bölümünün 15’inci Grubuna göre %68 olarak belirlenmiştir. Vekalet edilen müdürlüğün kadro derecesi 4 olduğu halde, 1’inci dereceli müdürün özel hizmet tazminatı (2006/10344 sayılı Kararname eki II sayılı cetvelin A bölümünün 10’uncu Grubuna göre) % 135 oranı esas alınarak fark ödemesi yapılmıştır. Yapılan bu ödeme Kararnameye aykırıdır. Yani vekaletten dolayı özel hizmet tazminat farkı oluşmamaktadır.
Savunmada sorgunun dayanağı olan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 22.07.2020 tarih ve 31193 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin Yürürlükten Kaldırılmasına Dair Yönetmelik’in 1’inci maddesi ile yürürlükten kaldırıldığı, sorgu maddesinin dayanaktan yoksun kaldığı, 02.07.2020 tarih ve 31173 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren, Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin sorgu konusunu düzenleyen 7’nci maddesi birinci fıkrasının (a) bendinde sayılan şartları sağladığı, lehe olan düzenlemenin esas alınması gerektiği, lehine olan mevzuat değişikliğinin dikkate alınarak sorgunun kaldırılması gerektiği, diplomasında sosyal hizmet unvanı yazıldığı, diplomasında sosyal hizmet uzmanı olduğunun belirtildiği, sosyal hizmet uzmanlığı kadrosu (veya sosyal çalışmacı kadrosu) ile diğer uzman (uzman, sivil savunma uzmanı) kadrolarının eşdeğer kabul edildiği, ….. tarihinden itibaren sosyal çalışmacı olarak bir fiil çalışması sebebiyle, iki yıl uzman olarak çalışma şartını her hâlükârda sağlandığı, vekâlet etme görevinin mevzuata uygun olduğu ve kamu zararı olmadığı, kabul anlamına gelmemekle birlikte kararnameye aykırı olduğu düşünülse dahi aşağıda gösterilen Danıştay Dava Daireleri Genel Kurulu’nun İçtihadı Birleştirme kararında, Danıştay Hukuk Daireleri ile Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kurulu tarafından verilen kararlarda, ödemelerin geri alınamayacağı açıkça hüküm altına alındığı, hatalı ödemenin ilk yapıldığı tarihten başlamak üzere 90 günlük süre geçtikten sonra istirdat edilemeyeceği, sakat bir işlem bundan yararlanan lehine kazanılmış bir hak doğurmasa da, bunun kişiler için doğurduğu etki ve sonuçlarının korunması gerektiği, Anayasa Mahkemesinin vekalet ile ilgili iptal kararından bahsedildiği, mevzuata aykırı olduğu iddia edilen atamalar nedeniyle maaş tazminat gibi ilgilisine yapılan hatalı ödemelerin sorguda iddia edildiği gibi kamu zararı oluşturmadığı ifade edilmiştir.
Savunmada bahsedilen Anayasa Mahkemesinin …. tarih ve ….sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin …. Esas ve …. sayılı kararı ile iptal edilen, “14.7.1965 günlü, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 86’ncı maddesinin dördüncü fıkrasında yer alan “…birinci fıkrada sayılan…” ibaresinin sorgu ile ilgisi bulunmamaktadır.
Bir kadroya vekâlet edene şartları taşıması halinde vekâlet aylığı, zam ve tazminat farkı ile ek ödeme farkı ödenmektedir. Bu ödemelerle ilgili düzenlemeler şu şekildedir.
1- Vekalet Aylığı: 657 sayılı Kanun’un 175’inci maddesinin ikinci fıkrasına göre, “…vekalet edenlere vekalet aylığı ödenebilmesi için, vekilin asilde aranan şartları taşıması zorunludur.”
2- Zam ve Tazminat Farkı: Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararda, “Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark, 657 sayılı Kanunun 175 inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödenir.”
Ek Ödeme Farkı: 02.11.2011 günlü, 28103 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname’nin 1’inci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ek 9’uncu maddesinde, “vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki fark, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görev fiilen yapıldığı sürece ödenir.”666 sayılı KHK ile getirilen ek ödeme 02.11.2011 tarihlidir.
Bu düzenlemeler yürürlükte olduğu sürece bunlara uyulması gerekir. Bu düzenlemeler idareyi bağladığı gibi yargı organlarını da bağlar. Yargı organları kararlarını verirken bu düzenlemeleri göz önüne almalıdır. Hem düzenlemelerin yürürlükte olduğunu kabul edip hem de uymamak kabul edilebilir değildir.
Sorgunun dayanağı olan yönetmeliğin yürürlükten kaldırıldığı ve yeni yönetmeliğe göre şartı sağladığı ifade edilmiştir.
02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik yayımlanmıştır. Yönetmelik yayımlandığında mevcut 04.07.2009 günlü Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in yürürlükten kaldırıldığına dair madde yer almamış, bu durumun fark edilmesi üzerine 22.07.2020 gün ve 31193 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan yönetmeliğin 1’inci maddesiyle, 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik yürürlükten kaldırılmıştır. 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik yürürlükte kaldığı 02.07.2020 tarihine kadar uygulanması gereken düzenlemedir. Dolayısıyla bu tarihe kadar yapılan ödemenin dayanağı olan yönetmelik maddesindeki şartların aranması gerekir. 02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in yayımı tarihinde yürürlüğe gireceği belirtilmiştir. Ceza Kanunu ile ilgili düzenlemelerde lehe olan Kanun uygulanır. Yani sonra çıkan Kanun lehe ise o uygulanır, şayet eylemin yapıldığı tarihte yürürlükte olan Kanun lehe ise o uygulanır. Diğer düzenlemelerde maddenin yürürlüğe gireceği ile ilgili farklı bir madde olmadığı sürece yürürlüğe girdiği tarihten itibaren hüküm ifade eder. Bu bağlamda 02.07.2020 günü yayımlanarak yürürlüğe giren yönetmelik ile sorgunun dayanağı arasında illiyet bağı kurulamayacağı gibi, 02.07.2020 günlü yönetmeliğin esas alınması da mümkün değildir.
Diplomasında sosyal hizmet yazması o kadroda çalıştığı anlamına gelmemektedir. Diplomasındaki yazan unvanı belirtmektedir. Diplomada yazan unvana istinaden kadroda çalıştığı kabul edilemez.
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’nci maddesindeki,"…4) Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,” hükmü açıktır. Yani kişinin iki yıl uzman kadrosunda çalışmış olması gerekir. Yönetmelikteki “kadrosunda çalışmış olmak” ifadesinin açıklığa kavuşturulması gerekir. Türk kamu personel sisteminin temeli kadro rejimine dayanmaktadır. Kadro rejimini düzenleyen temel mevzuat ise 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile 13.05.1984 tarihli ve 18400 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kadro İhdası, Serbest Bırakma ve Kadro Değişikliği İle Kadroların Kullanım Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliktir. Memuriyet kadroya bağlıdır. Bir kadroya ancak şartları taşıyan atanabilir ve çalışabilir. Dolayısıyla şartları taşımayan kişinin bir kadroya atanması ve çalışması mümkün değildir. Yönetmelikteki “kadrosunda çalışmış olmak” ibaresi şartları tutan kişinin atandığı ve o kadroda çalıştığı anlamındadır. Yönetmelik kadroda olmayı yeterli görmemiş, o kadroda çalışma şartını getirmiştir. Dolayısıyla kişinin sosyal çalışmacı kadrosunda çalışması uzman kadrosunda çalışma olarak kabul edilemez. Yönetmelik "veya eş değer / benzer kadroda çalışmış olmak" şeklinde bir düzenleme yapılsa idi bu durumda sosyal çalışmacı kadrosundaki süre kabul edilebilirdi. Ancak bu şekilde bir düzenleme bulunmamaktadır.
Sorguya esas alınan yönetmelikte "veya eş değer/benzer kadroda çalışmış olmak" şeklinde bir düzenleme olmadığına göre, sosyal çalışmacı kadrosundaki çalışma uzman kadrosunda çalışma süresi olarak kabul edilemeyeceği gibi, sosyal çalışmacı kadrosundaki çalışma ile uzman kadrosunda çalışma eş değer olarak kabul edilemez. …. …. tarihinde uzman ve …. tarihinde sosyal hizmet uzmanı kadrosuna atanmıştır. Sorguda uzman ile sosyal hizmet uzmanı “uzman” kadrosunda çalışmış olma kapsamında değerlendirilmiştir. Aralık …. sonu itibariyle bu kişinin 5 aylık uzmanlıkta çalışmış olma şartı bulunmaktadır.
Harcama yetkilisinin …. numaralı ödeme emrinde imzası bulunmadığından dolayı bu ödeme emrinde 5018 sayılı Kanun gereği muhasebe yetkilisi sorumlu tutulmuştur.
Bu itibarla; Sosyal hizmet uzmanı kadrosunda çalışan ve Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğüne vekâlet eden …..’a vekalet nedeniyle yapılan fark ödemelerin mevzuata uygun olmaması sonucunda …. TL kamu zararının;
…. TL’sinin Harcama Yetkilisi (….) …. ile Gerçekleştirme Görevlisi (….) …..’a,
…. TL’sinin Harcama Yetkilisi (….) …. ile Gerçekleştirme Görevlisi (….) …..’a,
…. TL’sinin Harcama Yetkilisi (….) …. ile Gerçekleştirme Görevlisi (….) …..’ya,
müştereken ve müteselsilen, 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile ödettirilmesine,
İş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren aynı Kanunun 55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oyçokluğuyla karar verildi.
Azınlık Görüşü:
Daire Başkanı …..’in Karşı Oy Gerekçesi;
“Sosyal çalışmacı kadrosu uzman kadrosu ile eşdeğer niteliğe sahip olduğundan ve sosyal çalışmacı kadrosunda çalışılan süreler uzman kadrosunda çalışmış olma şartını karşıladığından kamu zararı oluşmadığına, dolayısıyla yasal düzenlemelere uygun olduğuna karar verilmesi uygun olur.”
Sosyal hizmet uzmanı kadrosunda çalışan ve Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğüne vekâlet eden …..’a vekalet nedeniyle yapılan fark ödemelerin mevzuata uygun olmaması sonucunda …. TL kamu zararına sebebiyet verildiği hususu ile ilgili olarak;
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 68’inci maddesinin B fıkrasında, kurumların 1 ve 2’nci dereceli kadrolar için en az 10 yıl, 3 ve 4’üncü dereceli kadrolar için en az 8 yıl hizmeti bulunan ve yükseköğrenim görenlerin atanabileceği ve aynı Kanunun Vekâlet Görevi ve Aylık Verilmesinin Şartları başlıklı 86’ncı maddesinde kimlere ne şekilde vekâlet verileceği, 175’inci maddesinde de vekâlet edenlere vekâlet aylığı ödenebilmesi için vekilin asilde aranan şartları taşımasının zorunlu olduğu belirtilmiştir.
657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 86'ncı maddesinde, Memurların kanuni izin, geçici görev, disiplin cezası uygulaması veya görevden uzaklaştırma nedenleriyle işlerinden geçici olarak ayrılmaları halinde yerlerine kurum içinden veya diğer kurumlardan veya açıktan vekil atanabileceği ve sayılan haller dışında, boş kadrolara ait görevler lüzum görüldüğü takdirde memurlara ücretsiz olarak vekâleten gördürülebileceği, 04.09.2020 gün ve 31274 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan 2931 sayılı Cumhurbaşkanı Kararında, 17/4/2006 tarihli ve 2006/10344 sayılı Bakanlar Kurulu Kararı ile yürürlüğe konulan “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Karar” ve eki cetvellerin uygulanmasına 2020 yılında devam olunacağı belirtilmiştir. 2006/10344 sayılı sayılı Kararın “Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararın Vekalet başlıklı 9'uncu maddesinde, 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesi uyarınca, Kurumlarınca bir göreve kurum içinden veya diğer kurumlardan vekalet ettirilenlere; vekaletin, 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesine binaen yapılması ve bu hususun onayda belirtilmiş olması ve asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki farkın, 657 sayılı Kanunun 175'inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak esas ve usule ilişkin olarak belirtilen şartları bir arada taşımayanlara, mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs veya seminer nedeniyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere, vekaletleri esnasında yıllık izin, mazeret izni, hastalık izni, vekalet görevine ilişkin olmayan geçici görev, görevden uzaklaştırma, tutuklanma, gözaltına alınma, hizmet içi eğitim, kurs, seminer ve benzeri nedenlerle vekalet görevine ara verenlere (ara verdikleri günler için) vekalet nedeniyle öngörülen zam ve tazminatlar ödenmeyeceği, 666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname’nin 1'inci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ek 9'uncu maddesinde, aylıklarını 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu ile …en yüksek Devlet memuru aylığına (ek gösterge dahil), ekli (I) sayılı Cetvelde yer alan kadro ve görev unvanlarına karşılık gelen oranların uygulanması suretiyle hesaplanan tutarda ek ödeme yapılacağı, kurumlarınca bir kadroya kurum içinden veya kurum dışından vekalet ettirilenlere, vekaletin 657 sayılı Kanunun 86'ncı maddesine istinaden yapılmış ve bu hususun onayda belirtilmiş olması, vekalet görevinin Bakanlar Kurulu kararı veya müşterek karar ile atama yapılması gereken kadrolar için ilgili bakan, diğer kadrolar için asili atamaya yetkili amir tarafından verilmesi, vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki farkın vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görevin fiilen yapıldığı sürece ödeneceği, ancak mehil müddeti, yıllık izin, mazeret izni, hastalık ve refakat izni, geçici görev, vekalet, görevden uzaklaştırma, hizmet içi eğitim, seminer ve kurs nedenleriyle görevlerinden ayrılanlara vekalet edenlere bu şekilde ödeme yapılmayacağı belirtilmiştir.
04.07.2009 gün ve 27278 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’inci maddesinde,
“(1) 5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır.
a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;
1) 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşımak,
2) Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,
3) Ekli (1) sayılı listede sayılan ve teknik öğrenim gerektiren müdürlüklere atanabilmek için; yükseköğretim kurumlarının, kadronun görev alanı ile ilgili eğitim ve öğretimde bulunan en az dört yıllık bölümlerinden veya bu bölümlere denkliği kabul edilen yurtdışındaki yükseköğretim kurumlarının ilgili bölümlerinden mezun olmak,
4) Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,”
düzenlemesi yer almaktadır.
Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğü Yönetmelik eki müdürlüklerin yer aldığı listeye göre Ek 2 Diğer Müdürlükler arasında yer almaktadır. Müdür kadrosuna atanabilmek için 657/68-B ve Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’nci maddesindeki şartların olması gerekir. Vekaleten bakılan müdürlük Yönetmelik eki (2) sayılı listede sayılan Diğer Müdürlükler arasında olduğundan dolayı kişinin bu müdürlüğe atanabilmesi için, 657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması ve fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olması ile iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olması gerekir.
Sosyal hizmet uzmanı kadrosunda görev yapan ….. …. Üniversitesi dört yıllık Sosyal Hizmetler Yüksek Okulu mezunudur…. gün ve ….. sayılı olur ile Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğüne vekâleten görevlendirilmiştir. …. tarihinde açıktan hemşire olarak atanan ….., ….. tarihinde sosyal çalışmacı kadrosuna, ….. tarihinde ….. Belediyesi uzman kadrosuna ve …. tarihinde sosyal hizmetler uzmanı kadrosuna atanmıştır. Yönetmelikte geçen “kadrosunda çalışmış olmak” ifadesi şartları tutan kişinin atandığı ve o kadroda çalıştığı anlamındadır. Yönetmelik kadroda olmayı yeterli görmemiş, o kadroda çalışma şartını da getirmiştir. Yönetmelikte "veya eş değer/benzer kadroda çalışmış olmak" şeklinde bir düzenleme olmadığına göre, sosyal çalışmacı kadrosundaki çalışma uzman kadrosunda çalışma süresi olarak kabul edilemez. Bu nedenle sosyal çalışmacı kadrosunda çalışılması uzman kadrosunda çalışıldığı anlamına gelmemektedir.
…..’un uzman kadrosunda çalıştığı süreye bakıldığında, iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olma şartını sağlamadığı açık olup, vekâleten görevlendirilmesi ve görevlendirildiği müdürlüğe ait kadronun farklarını alması mümkün değildir.
02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in
“Görevde yükselme ve unvan değişikliğine tabi kadrolar” başlıklı 5’inci maddesinde,
“(1) Görevde yükselmeye tabi kadrolar aşağıda belirtilmiştir:
a) Yönetim hizmetleri grubu;
1) Müdür, şube müdürü,
…
d) İdari hizmetler grubu;
1) Ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru, eğitmen,
2) Bilgisayar işletmeni, veri hazırlama ve kontrol işletmeni, veznedar, anbar memuru, ayniyat memuru, belediye trafik memuru, bilet satış memuru, evlendirme memuru, gemi adamı, koruma ve güvenlik görevlisi, gişe memuru, memur, mutemet, sayaç memuru, tahsildar, şoför.”
“Görevde yükselme sınavına tabi olarak atanacaklarda aranacak özel şartlar” başlıklı 7’nci maddesinin birinci fıkrasında,
“5 inci maddenin birinci fıkrasında sayılan unvanlara görevde yükselme suretiyle yapılacak atamalarda aşağıdaki özel şartlar aranır:
a) Müdür ve şube müdürü kadrosuna atanabilmek için;
1) Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olmak,
2) Son müracaat tarihi itibarıyla, koruma ve güvenlik görevlisi amiri, şef, koruma ve güvenlik şefi, bando şefi, hukuk müşaviri, çözümleyici, uzman, sivil savunma uzmanı, ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru ile eğitmen kadrolarında veya en az önlisans düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az iki yıl ya da 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde veya ortaöğrenim düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az altı yıl çalışmış olmak,”
düzenlemeleri yer almaktadır.
02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’e göre müdür kadrosuna atanabilmek için 657/68-B ve Belediye ve Yönetmelik’in 6 ve 7’nci maddesindeki şartların olması gerekir. Kişinin müdürlüğe atanabilmesi için “657 sayılı Kanunun 68 inci maddesinin (B) bendinde belirtilen atanma şartlarını taşıması, Fakülte veya en az dört yıllık yüksekokul mezunu olması, son müracaat tarihi itibarıyla, koruma ve güvenlik görevlisi amiri, şef, koruma ve güvenlik şefi, bando şefi, hukuk müşaviri, çözümleyici, uzman, sivil savunma uzmanı, ayniyat saymanı, muhasebeci, kontrol memuru ile eğitmen kadrolarında veya en az önlisans düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az iki yıl ya da 5 inci maddenin birinci fıkrasının (d) bendinin (2) numaralı alt bendinde sayılan görevlerde veya ortaöğrenim düzeyinde öğrenim gerektiren unvan değişikliğine tabi kadrolarda en az altı yıl çalışmış olması” gerekir.
Uzman olarak çalışan …..’un uzman kadrosunda çalıştığı süreye bakıldığında, uzman kadrosunda en az iki yıl ya da memur kadrosunda en az altı yıl çalışmış olması şartını sağlamadığından dolayı vekâleten görevlendirilerek vekâlet farklarını alması mümkün değildir.
Diğer taraftan …. Belediyesi Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğünün kadro derecesini 4 olarak belirlemiştir. …..’un görev yaptığı sosyal hizmet uzmanın kadrosunun özel hizmet tazminatı %97’dir. Kararnameye göre 4’üncü dereceli müdürün alacağı özel hizmet tazminatı 2006/10344 sayılı Kararname eki II sayılı cetvelin A bölümünün 15’inci Grubuna göre %68 olarak belirlenmiştir. Vekalet edilen müdürlüğün kadro derecesi 4 olduğu halde, 1’inci dereceli müdürün özel hizmet tazminatı (2006/10344 sayılı Kararname eki II sayılı cetvelin A bölümünün 10’uncu Grubuna göre) % 135 oranı esas alınarak fark ödemesi yapılmıştır. Yapılan bu ödeme Kararnameye aykırıdır. Yani vekaletten dolayı özel hizmet tazminat farkı oluşmamaktadır.
Savunmada sorgunun dayanağı olan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 22.07.2020 tarih ve 31193 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin Yürürlükten Kaldırılmasına Dair Yönetmelik’in 1’inci maddesi ile yürürlükten kaldırıldığı, sorgu maddesinin dayanaktan yoksun kaldığı, 02.07.2020 tarih ve 31173 sayılı Resmi Gazetede yayımlanarak yürürlüğe giren, Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmeliğin sorgu konusunu düzenleyen 7’nci maddesi birinci fıkrasının (a) bendinde sayılan şartları sağladığı, lehe olan düzenlemenin esas alınması gerektiği, lehine olan mevzuat değişikliğinin dikkate alınarak sorgunun kaldırılması gerektiği, diplomasında sosyal hizmet unvanı yazıldığı, diplomasında sosyal hizmet uzmanı olduğunun belirtildiği, sosyal hizmet uzmanlığı kadrosu (veya sosyal çalışmacı kadrosu) ile diğer uzman (uzman, sivil savunma uzmanı) kadrolarının eşdeğer kabul edildiği, ….. tarihinden itibaren sosyal çalışmacı olarak bir fiil çalışması sebebiyle, iki yıl uzman olarak çalışma şartını her hâlükârda sağlandığı, vekâlet etme görevinin mevzuata uygun olduğu ve kamu zararı olmadığı, kabul anlamına gelmemekle birlikte kararnameye aykırı olduğu düşünülse dahi aşağıda gösterilen Danıştay Dava Daireleri Genel Kurulu’nun İçtihadı Birleştirme kararında, Danıştay Hukuk Daireleri ile Yargıtay İçtihadı Birleştirme Kurulu tarafından verilen kararlarda, ödemelerin geri alınamayacağı açıkça hüküm altına alındığı, hatalı ödemenin ilk yapıldığı tarihten başlamak üzere 90 günlük süre geçtikten sonra istirdat edilemeyeceği, sakat bir işlem bundan yararlanan lehine kazanılmış bir hak doğurmasa da, bunun kişiler için doğurduğu etki ve sonuçlarının korunması gerektiği, Anayasa Mahkemesinin vekalet ile ilgili iptal kararından bahsedildiği, mevzuata aykırı olduğu iddia edilen atamalar nedeniyle maaş tazminat gibi ilgilisine yapılan hatalı ödemelerin sorguda iddia edildiği gibi kamu zararı oluşturmadığı ifade edilmiştir.
Savunmada bahsedilen Anayasa Mahkemesinin …. tarih ve ….sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan Anayasa Mahkemesinin …. Esas ve …. sayılı kararı ile iptal edilen, “14.7.1965 günlü, 657 sayılı Devlet Memurları Kanunu’nun 86’ncı maddesinin dördüncü fıkrasında yer alan “…birinci fıkrada sayılan…” ibaresinin sorgu ile ilgisi bulunmamaktadır.
Bir kadroya vekâlet edene şartları taşıması halinde vekâlet aylığı, zam ve tazminat farkı ile ek ödeme farkı ödenmektedir. Bu ödemelerle ilgili düzenlemeler şu şekildedir.
1- Vekalet Aylığı: 657 sayılı Kanun’un 175’inci maddesinin ikinci fıkrasına göre, “…vekalet edenlere vekalet aylığı ödenebilmesi için, vekilin asilde aranan şartları taşıması zorunludur.”
2- Zam ve Tazminat Farkı: Bakanlar Kurulu Kararıyla yürürlüğe konulan Devlet Memurlarına Ödenecek Zam ve Tazminatlara İlişkin Kararda, “Vekillerin, genel ve ilgili özel mevzuatı uyarınca asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadro veya görevler için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) bir arada taşımaları kaydıyla; vekalet ettikleri kadro veya görevler için bu karar uyarınca öngörülen zam ve tazminatların toplam net tutarının, asli kadro veya görevleri karşılığında fiilen aldıkları zam ve tazminatların toplam net tutarından fazla olması halinde, aradaki fark, 657 sayılı Kanunun 175 inci maddesindeki oranlar dikkate alınmaksızın, vekalet görevine başlandığı tarihten itibaren ve vekalet görevinin fiilen yapıldığı sürece ödenir.”
Ek Ödeme Farkı: 02.11.2011 günlü, 28103 mükerrer sayılı Resmi Gazetede yayımlanan 666 sayılı Kamu Görevlilerinin Mali Haklarının Düzenlenmesi Amacıyla Bazı Kanun ve Kanun Hükmünde Kararnamelerde Değişiklik Yapılmasına Dair Kanun Hükmünde Kararname’nin 1’inci maddesiyle 27/6/1989 tarihli ve 375 sayılı Kanun Hükmünde Kararnameye eklenen ek 9’uncu maddesinde, “vekalet eden personelin asaleten atanmada aranan tüm şartları (asaleten atanmada sınav şartı aranılan kadrolar için bu sınavlara girebilme hakkının elde edilmiş olması dahil) taşıması kaydıyla vekalet ettikleri kadro için öngörülen ek ödemenin asli kadroları için öngörülen ek ödemeden fazla olması halinde, aradaki fark, vekalet görevine başlanıldığı tarihten itibaren ve bu görev fiilen yapıldığı sürece ödenir.”666 sayılı KHK ile getirilen ek ödeme 02.11.2011 tarihlidir.
Bu düzenlemeler yürürlükte olduğu sürece bunlara uyulması gerekir. Bu düzenlemeler idareyi bağladığı gibi yargı organlarını da bağlar. Yargı organları kararlarını verirken bu düzenlemeleri göz önüne almalıdır. Hem düzenlemelerin yürürlükte olduğunu kabul edip hem de uymamak kabul edilebilir değildir.
Sorgunun dayanağı olan yönetmeliğin yürürlükten kaldırıldığı ve yeni yönetmeliğe göre şartı sağladığı ifade edilmiştir.
02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik yayımlanmıştır. Yönetmelik yayımlandığında mevcut 04.07.2009 günlü Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in yürürlükten kaldırıldığına dair madde yer almamış, bu durumun fark edilmesi üzerine 22.07.2020 gün ve 31193 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanan yönetmeliğin 1’inci maddesiyle, 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik yürürlükten kaldırılmıştır. 04.07.2009 tarihli ve 27278 sayılı Resmî Gazete’de yayımlanan Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik yürürlükte kaldığı 02.07.2020 tarihine kadar uygulanması gereken düzenlemedir. Dolayısıyla bu tarihe kadar yapılan ödemenin dayanağı olan yönetmelik maddesindeki şartların aranması gerekir. 02.07.2020 gün ve 31173 sayılı Resmi Gazete’de Belediye ve Bağlı Kuruluşları ile Mahalli İdare Birlikleri Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in yayımı tarihinde yürürlüğe gireceği belirtilmiştir. Ceza Kanunu ile ilgili düzenlemelerde lehe olan Kanun uygulanır. Yani sonra çıkan Kanun lehe ise o uygulanır, şayet eylemin yapıldığı tarihte yürürlükte olan Kanun lehe ise o uygulanır. Diğer düzenlemelerde maddenin yürürlüğe gireceği ile ilgili farklı bir madde olmadığı sürece yürürlüğe girdiği tarihten itibaren hüküm ifade eder. Bu bağlamda 02.07.2020 günü yayımlanarak yürürlüğe giren yönetmelik ile sorgunun dayanağı arasında illiyet bağı kurulamayacağı gibi, 02.07.2020 günlü yönetmeliğin esas alınması da mümkün değildir.
Diplomasında sosyal hizmet yazması o kadroda çalıştığı anlamına gelmemektedir. Diplomasındaki yazan unvanı belirtmektedir. Diplomada yazan unvana istinaden kadroda çalıştığı kabul edilemez.
Mahalli İdareler Personelinin Görevde Yükselme ve Unvan Değişikliği Esaslarına Dair Yönetmelik’in 7’nci maddesindeki,"…4) Ekli (2) sayılı listede sayılan müdürlükler için son müracaat tarihi itibariyle iki yılı uzman, sivil savunma uzmanı, şef, ayniyat saymanı, kontrol memuru, eğitmen veya muhasebeci kadrosunda çalışmış olmak,” hükmü açıktır. Yani kişinin iki yıl uzman kadrosunda çalışmış olması gerekir. Yönetmelikteki “kadrosunda çalışmış olmak” ifadesinin açıklığa kavuşturulması gerekir. Türk kamu personel sisteminin temeli kadro rejimine dayanmaktadır. Kadro rejimini düzenleyen temel mevzuat ise 190 sayılı Genel Kadro ve Usulü Hakkında Kanun Hükmünde Kararname ile 13.05.1984 tarihli ve 18400 sayılı Resmi Gazete’de yayımlanarak yürürlüğe giren Kadro İhdası, Serbest Bırakma ve Kadro Değişikliği İle Kadroların Kullanım Usul ve Esasları Hakkında Yönetmeliktir. Memuriyet kadroya bağlıdır. Bir kadroya ancak şartları taşıyan atanabilir ve çalışabilir. Dolayısıyla şartları taşımayan kişinin bir kadroya atanması ve çalışması mümkün değildir. Yönetmelikteki “kadrosunda çalışmış olmak” ibaresi şartları tutan kişinin atandığı ve o kadroda çalıştığı anlamındadır. Yönetmelik kadroda olmayı yeterli görmemiş, o kadroda çalışma şartını getirmiştir. Dolayısıyla kişinin sosyal çalışmacı kadrosunda çalışması uzman kadrosunda çalışma olarak kabul edilemez. Yönetmelik "veya eş değer / benzer kadroda çalışmış olmak" şeklinde bir düzenleme yapılsa idi bu durumda sosyal çalışmacı kadrosundaki süre kabul edilebilirdi. Ancak bu şekilde bir düzenleme bulunmamaktadır.
Sorguya esas alınan yönetmelikte "veya eş değer/benzer kadroda çalışmış olmak" şeklinde bir düzenleme olmadığına göre, sosyal çalışmacı kadrosundaki çalışma uzman kadrosunda çalışma süresi olarak kabul edilemeyeceği gibi, sosyal çalışmacı kadrosundaki çalışma ile uzman kadrosunda çalışma eş değer olarak kabul edilemez. …. …. tarihinde uzman ve …. tarihinde sosyal hizmet uzmanı kadrosuna atanmıştır. Sorguda uzman ile sosyal hizmet uzmanı “uzman” kadrosunda çalışmış olma kapsamında değerlendirilmiştir. Aralık …. sonu itibariyle bu kişinin 5 aylık uzmanlıkta çalışmış olma şartı bulunmaktadır.
Harcama yetkilisinin …. numaralı ödeme emrinde imzası bulunmadığından dolayı bu ödeme emrinde 5018 sayılı Kanun gereği muhasebe yetkilisi sorumlu tutulmuştur.
Bu itibarla; Sosyal hizmet uzmanı kadrosunda çalışan ve Sosyal Yardım İşleri Müdürlüğüne vekâlet eden …..’a vekalet nedeniyle yapılan fark ödemelerin mevzuata uygun olmaması sonucunda …. TL kamu zararının;
…. TL’sinin Harcama Yetkilisi (….) …. ile Gerçekleştirme Görevlisi (….) …..’a,
…. TL’sinin Harcama Yetkilisi (….) …. ile Gerçekleştirme Görevlisi (….) …..’a,
…. TL’sinin Harcama Yetkilisi (….) …. ile Gerçekleştirme Görevlisi (….) …..’ya,
müştereken ve müteselsilen, 6085 sayılı Sayıştay Kanununun 53 üncü maddesi gereği işleyecek faizleri ile ödettirilmesine,
İş bu ilamın tebliğ tarihinden itibaren aynı Kanunun 55 inci maddesi gereğince altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oyçokluğuyla karar verildi.
Azınlık Görüşü:
Daire Başkanı …..’in Karşı Oy Gerekçesi;
“Sosyal çalışmacı kadrosu uzman kadrosu ile eşdeğer niteliğe sahip olduğundan ve sosyal çalışmacı kadrosunda çalışılan süreler uzman kadrosunda çalışmış olma şartını karşıladığından kamu zararı oluşmadığına, dolayısıyla yasal düzenlemelere uygun olduğuna karar verilmesi uygun olur.”
Kararla ilgili sorunuz mu var?