Karar Künyesi
Karar Türü:
Sayıştay 3. Daire Kararı
Karar Tarihi:
1/19/2023
Karar No:
104
Esas No:
432
KARAR
Teknik personel bildiriminin zamanında ve usulüne uygun yapılmadığı halde cezai şartın uygulanmaması
… tarihinde ihale edilen … ihale kayıt numaralı, yüklenicisi … olan ve iş artışı dahil toplam … TL bedelli “ ...”nde teknik personel bildiriminin zamanında ve usulüne uygun yapılmaması ve işe ait sözleşmede buna ilişkin cezai şart düzenlenmiş olmasına rağmen söz konusu cezai şartların uygulanmaması sonucunda … TL kamu zararına sebebiyet verildiği iddiasıyla ilgili olarak duruşmaya katılan ...’ın sözlü açıklamaları ve dosyada mevcut bilgi ve belgeler değerlendirilmiştir.
Konunun esasına ilişkin olarak;
İşe ait Sözleşme’nin “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23 üncü maddesinde;
“23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır.
Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı Mesleki Özellikler
1 Şantiye Şefi İnşaat veya ... Benzer İşlerde İki yıl deneyim
2 Saha Şefi Harita Teknikeri veya Teknisyeni Benzer İşlerde İki yıl deneyim
23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli idareye süresinde bildirmediği veya iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde;
(Mesleki Unvan) için TL/Gün
1 İnşaat ve ... 250
2 Harita Teknikeri veya Teknisyeni 150
ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir. Bu cezalar, yüklenicinin cezalı çalıştığı süre içerisinde yukarıdaki yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde de uygulanır.
23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır.”
hükmüne yer verilmiştir.
İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19 uncu maddesinin altıncı fıkrasında;
“Yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren on gün içerisinde İdareye sunmak zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır. Teknik personele ait bilgi ve belgelerden herhangi birinin idareye süresinde sunulmaması halinde, söz konusu personelin iş başında bulundurulmadığı kabul edilerek, verilen sürenin bitiminden sonra başlamak üzere usulüne uygun olarak bildirilmeyen her bir teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezalar uygulanır.”
hükmü yer almaktadır.
Buna göre yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren on gün içerisinde idareye sunmak zorunda olup teknik personele ait bilgi ve belgelerden herhangi birinin idareye süresinde sunulmaması halinde söz konusu personelin iş başında bulundurulmadığı kabul edilerek verilen sürenin bitiminden sonra başlamak üzere usulüne uygun olarak bildirilmeyen her bir teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezaların uygulanması gerekmektedir.
Yapılan incelemede, anılan yapım işine ait işyeri tesliminin …tarihinde yapıldığı, teknik personel bildiriminin de …tarihine kadar yapılması gerektiği, Yüklenicinin işe ait sözleşmeye göre işyerinde bulundurulması istenen iki adet saha şefinden birine ait bildirimi ve bir adet şantiye şefine ait bildirimi eksiksiz ve süresi içerisinde İdareye sunduğu, bir adet saha şefine ait bildirimin ise 2021 yılı içerisinde düzenlenmiş son hakediş tarihi olan …tarihine kadar yapılmadığı ve İdarenin de Yüklenicinin bildirimde bulunmadığı süreler için sözleşmede düzenlenmiş cezai hükmü uygulamadığı görülmüştür.
Bu itibarla Yüklenicinin bir adet saha şefine ilişkin bildirimini, İdareye zamanında ve usulüne uygun sunmadığı ve İdarenin de sözleşmede buna ilişkin düzenlenen cezai şartı uygulamaması sonucu 10.12.2013 tarihli ve 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun 71 inci maddesinin birinci fıkrasında; “kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunması” şeklinde tanımlanan kamu zararına sebebiyet verilmiştir.
Sorumluluk açısından değerlendirme:
Zamanında ve usulüne uygun olarak teknik personel bildiriminin yapılmamasına rağmen cezai şartın uygulanmaması sonucu ortaya çıkan kamu zararından geçici kabul komisyonu üyeleri de sorumlu tutulmuşlardır.
04.03.2009 tarihli ve 27159 sayılı 1 inci Mükerrer Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri Muayene ve Kabul Yönetmeliğinin “Muayene ve kabul komisyonlarının görevleri” başlıklı 4 üncü maddesinin birinci fıkrasında;
“Geçici kabul komisyonu, kurulmasından itibaren en geç on (10) gün içinde işyerine giderek yüklenici tarafından gerçekleştirilen işleri Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 42 nci maddesine göre (sonradan 41. Madde olmuştur) inceler, muayene eder ve gerekli gördüğü kısımların işletme ve çalışma deneylerini yapar. Geçici kabule engel bir durum bulunmadığı takdirde, işin geçici kabulünü yapar.”
“Geçici kabul tutanağının düzenlenmesi” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde;
“Komisyon, yapmış olduğu inceleme ve muayene sonucunda işi geçici kabule hazır bulduğu takdirde, işin genel durumuna ilişkin görüşleri ile uygun göreceği diğer kayıt ve şartları belirten Ek-2 deki “Geçici Kabul Tutanağı”nı (standart form-KİK049.0/Y) yeterli sayıda düzenler. Bu tutanak komisyon üyeleri ve yüklenici tarafından imzalanır.”
“Geçici kabul tutanağının onayı” başlıklı 9 uncu maddesinde;
“Geçici kabul tutanağı yetkili makam tarafından onaylandıktan sonra geçerli olur ve geçici kabul yapılmış sayılır.”
şeklinde düzenleme yapılmıştır.
İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Geçici kabul” başlıklı 41 inci maddesinin beşinci ve yedinci fıkralarında da;
“(5) Kabul komisyonu, gerçekleştirilen işlerin nev’ini, niteliğini, sözleşme ve ekleri ile teknik gereklere ve iş sırasında onaylanan değişikliklere uygunluğunu ve kabule hazır olup olmadığını, yüklenici veya vekili ile birlikte inceler. Yapılan inceleme neticesinde;
…
…
c) Kabul komisyonu işi kabule uygun gördüğü takdirde, geçici kabul tutanağı düzenlenir ve bu tutanağı komisyon üyeleri ile birlikte yüklenici veya vekili de imzalar.
…
(7) Geçici kabul tutanağı, ihale makamı veya yetkilendirdiği kişilerce onaylandıktan sonra geçerli olur. Geçici kabulün yapılmasını müteakip işin kullanılması veya işletilmesi, işin kesin kabulünün yapıldığı anlamına gelmez.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerine göre geçici kabul komisyonun görevi; gerçekleştirilen işlerin nev’ini, niteliğini, sözleşme ve ekleri ile teknik gereklere ve iş sırasında onaylanan değişikliklere uygunluğunu ve kabule hazır olup olmadığını, yüklenici veya vekili ile birlikte incelemek ve bu inceleme neticesinde, işi kabule uygun gördüğü takdirde geçici kabul tutanağı düzenlemek, bu tutanağı yüklenici veya vekiliyle birlikte imzalayıp ihale makamı veya yetkilendirdiği kişilerce onayına sunmaktan ibaret olup bu komisyon üyelerine teknik personelin bildirilmemesinden dolayı cezai şartın uygulanmasıyla ilgili bir görev verilmemiştir.
Bu itibarla;
Geçici kabul komisyonu üyelerinin, söz konusu İşe ait cezai şartın uygulanmaması sonucu Rapora konu edilen …TL kamu zararından sorumlulukları bulunmadığına,
Söz konusu …TL kamu zararının;
-…TL’sinin …tarihli ve …numaralı Mahsup Alındısı ile tahsil edildiği, …tarihli ve …sayılı Muhasebe İşlem Fişi ile kaydedildiği,
-…TL’sinin …tarihli ve … numaralı Tahsilat Makbuzu ile tahsil edildiği,
Bildirildiğinden, Rapora konu edilen husus ile ilgili olarak ilişilecek husus kalmadığına,
6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy birliğiyle,
karar verildi.
… tarihinde ihale edilen … ihale kayıt numaralı, yüklenicisi … olan ve iş artışı dahil toplam … TL bedelli “ ...”nde teknik personel bildiriminin zamanında ve usulüne uygun yapılmaması ve işe ait sözleşmede buna ilişkin cezai şart düzenlenmiş olmasına rağmen söz konusu cezai şartların uygulanmaması sonucunda … TL kamu zararına sebebiyet verildiği iddiasıyla ilgili olarak duruşmaya katılan ...’ın sözlü açıklamaları ve dosyada mevcut bilgi ve belgeler değerlendirilmiştir.
Konunun esasına ilişkin olarak;
İşe ait Sözleşme’nin “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23 üncü maddesinde;
“23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır.
Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı Mesleki Özellikler
1 Şantiye Şefi İnşaat veya ... Benzer İşlerde İki yıl deneyim
2 Saha Şefi Harita Teknikeri veya Teknisyeni Benzer İşlerde İki yıl deneyim
23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli idareye süresinde bildirmediği veya iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde;
(Mesleki Unvan) için TL/Gün
1 İnşaat ve ... 250
2 Harita Teknikeri veya Teknisyeni 150
ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir. Bu cezalar, yüklenicinin cezalı çalıştığı süre içerisinde yukarıdaki yükümlülükleri yerine getirmemesi halinde de uygulanır.
23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır.”
hükmüne yer verilmiştir.
İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19 uncu maddesinin altıncı fıkrasında;
“Yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren on gün içerisinde İdareye sunmak zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır. Teknik personele ait bilgi ve belgelerden herhangi birinin idareye süresinde sunulmaması halinde, söz konusu personelin iş başında bulundurulmadığı kabul edilerek, verilen sürenin bitiminden sonra başlamak üzere usulüne uygun olarak bildirilmeyen her bir teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezalar uygulanır.”
hükmü yer almaktadır.
Buna göre yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren on gün içerisinde idareye sunmak zorunda olup teknik personele ait bilgi ve belgelerden herhangi birinin idareye süresinde sunulmaması halinde söz konusu personelin iş başında bulundurulmadığı kabul edilerek verilen sürenin bitiminden sonra başlamak üzere usulüne uygun olarak bildirilmeyen her bir teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezaların uygulanması gerekmektedir.
Yapılan incelemede, anılan yapım işine ait işyeri tesliminin …tarihinde yapıldığı, teknik personel bildiriminin de …tarihine kadar yapılması gerektiği, Yüklenicinin işe ait sözleşmeye göre işyerinde bulundurulması istenen iki adet saha şefinden birine ait bildirimi ve bir adet şantiye şefine ait bildirimi eksiksiz ve süresi içerisinde İdareye sunduğu, bir adet saha şefine ait bildirimin ise 2021 yılı içerisinde düzenlenmiş son hakediş tarihi olan …tarihine kadar yapılmadığı ve İdarenin de Yüklenicinin bildirimde bulunmadığı süreler için sözleşmede düzenlenmiş cezai hükmü uygulamadığı görülmüştür.
Bu itibarla Yüklenicinin bir adet saha şefine ilişkin bildirimini, İdareye zamanında ve usulüne uygun sunmadığı ve İdarenin de sözleşmede buna ilişkin düzenlenen cezai şartı uygulamaması sonucu 10.12.2013 tarihli ve 5018 sayılı Kamu Mali Yönetimi ve Kontrol Kanununun 71 inci maddesinin birinci fıkrasında; “kamu görevlilerinin kasıt, kusur veya ihmallerinden kaynaklanan mevzuata aykırı karar, işlem veya eylemleri sonucunda kamu kaynağında artışa engel veya eksilmeye neden olunması” şeklinde tanımlanan kamu zararına sebebiyet verilmiştir.
Sorumluluk açısından değerlendirme:
Zamanında ve usulüne uygun olarak teknik personel bildiriminin yapılmamasına rağmen cezai şartın uygulanmaması sonucu ortaya çıkan kamu zararından geçici kabul komisyonu üyeleri de sorumlu tutulmuşlardır.
04.03.2009 tarihli ve 27159 sayılı 1 inci Mükerrer Resmî Gazete’de yayımlanan Yapım İşleri Muayene ve Kabul Yönetmeliğinin “Muayene ve kabul komisyonlarının görevleri” başlıklı 4 üncü maddesinin birinci fıkrasında;
“Geçici kabul komisyonu, kurulmasından itibaren en geç on (10) gün içinde işyerine giderek yüklenici tarafından gerçekleştirilen işleri Yapım İşleri Genel Şartnamesinin 42 nci maddesine göre (sonradan 41. Madde olmuştur) inceler, muayene eder ve gerekli gördüğü kısımların işletme ve çalışma deneylerini yapar. Geçici kabule engel bir durum bulunmadığı takdirde, işin geçici kabulünü yapar.”
“Geçici kabul tutanağının düzenlenmesi” başlıklı 7 nci maddesinin birinci fıkrasının (a) bendinde;
“Komisyon, yapmış olduğu inceleme ve muayene sonucunda işi geçici kabule hazır bulduğu takdirde, işin genel durumuna ilişkin görüşleri ile uygun göreceği diğer kayıt ve şartları belirten Ek-2 deki “Geçici Kabul Tutanağı”nı (standart form-KİK049.0/Y) yeterli sayıda düzenler. Bu tutanak komisyon üyeleri ve yüklenici tarafından imzalanır.”
“Geçici kabul tutanağının onayı” başlıklı 9 uncu maddesinde;
“Geçici kabul tutanağı yetkili makam tarafından onaylandıktan sonra geçerli olur ve geçici kabul yapılmış sayılır.”
şeklinde düzenleme yapılmıştır.
İhale ilan tarihi itibarıyla yürürlükte olan Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “Geçici kabul” başlıklı 41 inci maddesinin beşinci ve yedinci fıkralarında da;
“(5) Kabul komisyonu, gerçekleştirilen işlerin nev’ini, niteliğini, sözleşme ve ekleri ile teknik gereklere ve iş sırasında onaylanan değişikliklere uygunluğunu ve kabule hazır olup olmadığını, yüklenici veya vekili ile birlikte inceler. Yapılan inceleme neticesinde;
…
…
c) Kabul komisyonu işi kabule uygun gördüğü takdirde, geçici kabul tutanağı düzenlenir ve bu tutanağı komisyon üyeleri ile birlikte yüklenici veya vekili de imzalar.
…
(7) Geçici kabul tutanağı, ihale makamı veya yetkilendirdiği kişilerce onaylandıktan sonra geçerli olur. Geçici kabulün yapılmasını müteakip işin kullanılması veya işletilmesi, işin kesin kabulünün yapıldığı anlamına gelmez.” şeklinde düzenleme yapılmıştır.
Yukarıda yer alan mevzuat hükümlerine göre geçici kabul komisyonun görevi; gerçekleştirilen işlerin nev’ini, niteliğini, sözleşme ve ekleri ile teknik gereklere ve iş sırasında onaylanan değişikliklere uygunluğunu ve kabule hazır olup olmadığını, yüklenici veya vekili ile birlikte incelemek ve bu inceleme neticesinde, işi kabule uygun gördüğü takdirde geçici kabul tutanağı düzenlemek, bu tutanağı yüklenici veya vekiliyle birlikte imzalayıp ihale makamı veya yetkilendirdiği kişilerce onayına sunmaktan ibaret olup bu komisyon üyelerine teknik personelin bildirilmemesinden dolayı cezai şartın uygulanmasıyla ilgili bir görev verilmemiştir.
Bu itibarla;
Geçici kabul komisyonu üyelerinin, söz konusu İşe ait cezai şartın uygulanmaması sonucu Rapora konu edilen …TL kamu zararından sorumlulukları bulunmadığına,
Söz konusu …TL kamu zararının;
-…TL’sinin …tarihli ve …numaralı Mahsup Alındısı ile tahsil edildiği, …tarihli ve …sayılı Muhasebe İşlem Fişi ile kaydedildiği,
-…TL’sinin …tarihli ve … numaralı Tahsilat Makbuzu ile tahsil edildiği,
Bildirildiğinden, Rapora konu edilen husus ile ilgili olarak ilişilecek husus kalmadığına,
6085 sayılı Sayıştay Kanununun 55 inci maddesi uyarınca ilamın tebliğ tarihinden itibaren altmış gün içerisinde Sayıştay Temyiz Kurulu nezdinde temyiz yolu açık olmak üzere oy birliğiyle,
karar verildi.
Kararla ilgili sorunuz mu var?