Karar Künyesi
Karar Türü:
Sayıştay Temyiz Kurulu Kararı
Karar Tarihi:
11/8/2023
Karar No:
48965
Esas No:
56074
KARAR
Konu: İstenen Deneyimde Olmayan Teknik Personel İçin Ceza Kesilmemesi
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
15-37 sayılı İlamın 33’üncü maddesi ile; 06.06.2018 tarihinde … ihale kayıt numarası ile … San. Tic. Ltd. şirketine ihale edilen … TL sözleşme bedelli “İlimiz Merkez Muhtelif Cadde ve Sokaklarında Merdiven, Yağmur Kanalı, Kilitli Parke ve Perde Duvar Yapım İşi” nde istenen deneyimdeki teknik personel çalıştırılmadığı halde sözleşmenin 23’üncü maddesinde bahsedilen cezanın kesilmemesi sonucu oluşan … TL kamu zararının sorumlularından tazminine karar verilmiştir.
İhale tarihinde geçerli Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde;
“MADDE 40 – (Değişik: RG-13/8/2012-28383) (1) İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı, sözleşme tasarısının ‘Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması’ başlıklı bölümünde belirtilir. Bu durumda, yüklenicinin, işin yürütülmesi sırasında çalıştıracağı teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve/veya diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir. Personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olması yeterlidir.”
20.06.2018 tarihli sözleşmenin “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde;
“23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır.
Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı Mesleki Özellikleri
1 Şantiye şefi İnşaat Mühendisi en az 2 yıl deneyimli
23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde;
Sıra No Mesleki unvan için TL/Gün
1 Şantiye şefi inşaat mühendisi …
ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir.
23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır.”
Sözleşme eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19’uncu maddesinde;
“Madde 19 - …
(6) (Ek:RG-16/7/2011-27996) Yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde İdareye bildirmek zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır.
(7) (Ek: RG-16/7/2011-27996) Yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin İdare tarafından kabul edilmemesi halinde, kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için Yükleniciye beş gün süre verilir. Yüklenici, verilen süre içerisinde yeni bir teknik personel bildirmeye mecburdur. Aksi halde, teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezalar uygulanır.
(8) (Ek:RG-16/7/2011-27996) İş programına göre iş yerinde bulundurulması istenen teknik personelin iş başında bulundurulmaması durumunda İdare öngörülen teknik personel iş başına getirilene kadar, herhangi bir ihtara gerek kalmaksızın işi durdurabilir. Bu personelden, işin teknik ve idari denetimini yapmakla görevli olanlar, zorunlu hallerde ve yerine yine aynı niteliklere sahip olduğu İdarece kabul edilmiş vekil bırakarak; diğerleri ise, hastalık, İdarenin yazılı onayı ile yıllık izin kullanılması veya işle ilgili seyahat yapılması gibi sebeplerle işyerinden ayrılabilirler.” denilmektedir.
İhale konusu iş’te yer teslimi 21.06.2018 tarihinde yapılmış ve 28.11.2018’de geçici kabulü yapılarak iş bitirilmiştir. İşe ait sözleşmenin 23’üncü maddesinde şantiye şefi pozisyonunda en az 2 yıl deneyimli inşaat mühendisi çalıştırılması öngörülmüş, yüklenici de inşaat mühendisi …’ı çalıştıracağını idareye bildirerek adı geçen teknik personelin meslek odası kayıt belgesi ve mezuniyet belgesini sunmuştur. Mezuniyet tarihi 04.06.2017, meslek odası kayıt tarihi 06.07.2017’dir. İdare teknik personeli kabul etmiştir. Anılan teknik personelin işin başında bulunmadığına dair herhangi bir tespit olmadığından, savunmalarda da söylendiği üzere teknik personelin işin süresi boyunca işyerinde bulunduğu anlaşılmıştır.
İlamda; teknik personelin 2 yıllık deneyim şartının kişinin mezuniyet tarihi esas alınarak değil de meslek odası kayıt tarihi esas alınarak değerlendirilmesi gerektiği, meslek odası kayıt belgesine göre 2 yıllık deneyimli olmayan teknik personelin kabul edilemeyeceği, bu yüzden sözleşmede yer alan cezanın kesilmesi gerektiği belirtilerek, işin toplam süresi olan 161 gün üzerinden hesaplanan (161*…=) …TL tutarındaki kamu zararının tazminine karar verilmiştir.
Yapım işlerinde görevlendirilen teknik personelin sözleşme uyarınca sahip olması gereken mesleki tecrübesine yönelik hesaplamanın, kişinin meslek odalarına kayıt tarihi veya mezuniyet tarihi esas alınarak yapılması gerektiği konusunda açık düzenleme içeren bir mevzuat hükmü bulunmamaktadır.
Bununla birlikte;
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde, yapım işi ihalelerine yönelik olarak isteklilerin iş deneyimini tevsik etmek üzere mezuniyet belgelerini sunabilecekleri düzenlenmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin (h) bendinde;
“h) (Değişik: 20/11/2008-5812/24 md.) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi on beş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, yüzyirmiikibinüçyüzseksenyedi Yeni Türk Lirası olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır.” hükmüne yer verilmiştir.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği “İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesi” başlıklı bölümün, “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinin 8’inci fıkrasında;
“(8) Mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimi olarak mezuniyet belgelerini sunmaları durumunda;
a) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların; toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,
b) İş deneyimi bulunan mühendis veya mimarların; onbeş yıllık sınırlamaya tabi tutulmaksızın, mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,
benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır.” denilmiştir.
İş deneyimini tevsik etmek üzere mezuniyet belgesi sunulması durumunda mezuniyetten sonra geçen sürenin tespiti işlemlerine yönelik çıkarılmış 31.08.2016 tarih ve 2016/DK.D-179 no.lu Kamu İhale Kurul Kararında; “…mezuniyetten sonra geçen her yıl ifadesi uyarınca, mezuniyet tarihinden ihale tarihine kadar geçen sürenin tespitinde yıl, ay, gün üzerinden kıst hesaplama yapılması gerektiği, aksi durumda sadece yıl üzerinden hesaplama yapılmasının eşit muamele ilkesine aykırılık teşkil edeceği sonucuna varılmıştır.” denilmiştir.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri her ne kadar iş yerinde bir iş akdi çerçevesinde çalıştırılacak teknik personelin iş deneyiminin tespitine ilişkin bir hüküm olmayıp, isteklilerin ihalelere katılabilmesi için kendilerinden istenen benzer iş deneyimine ilişkin parasal tutarın hesaplanmasına yönelik bir hüküm niteliğinde olsa da söz konusu hükümlerden, iş deneyiminin mezuniyet belgesi ile tevsik edildiği ve mezuniyetten sonra geçen sürenin iş deneyimi olarak kabul edildiği görülmektedir. Bu çerçevede, iş yerinde çalıştırılacak teknik personelin sözleşmede aranan mesleki tecrübesinin hesaplanmasında mezuniyet tarihinin esas alınması gerektiği değerlendirilmektedir. Bu nedenle İlamın “mesleki tecrübenin meslek odası kayıt tarihine göre hesaplanması gerektiği” ne ilişkin gerekçesi yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun değildir.
Ayrıca; yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde, yüklenicinin çalıştıracağı teknik personele ilişkin bilgileri yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunmasının zorunlu olduğu, personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olduğu belirtilmektedir.
Dolayısıyla bu hususlar dikkate alınarak somut olayda yer teslimi 21.06.2018 tarihinde yapıldığından, teknik personel bildiriminin de en geç 26.06.2018’de yapılmış olduğu kabul edilerek teknik personelin iş deneyiminin hesaplamasında; mezuniyet tarihi ile personel bildirimin yapıldığı 26.06.2018 tarihi esas alınmalıdır.
Bu doğrultuda yapılan incelemede; sözleşmede teknik personelin 2 yıl deneyimli olmasının istendiği, ancak inşaat mühendisi …’ın diplomasında mezuniyet tarihi 04.06.2017 olarak geçtiğinden, teknik personel bildiriminin yapıldığı 26.06.2018 tarihi esas alınarak kıst hesaplama yapıldığında; adı geçen kişinin 1 yıl, 0 ay, 22 gün deneyimli olduğu, yani sözleşmede istenen en az 2 yıl deneyimli olma şartını sağlamadığı görülmektedir.
Sonuç olarak; Merkez Muhtelif Cadde ve Sokaklarında Merdiven, Yağmur Kanalı, Kilitli Parke ve Perde Duvar yapım işinde yüklenici tarafından sözleşmede istenen nitelikte teknik personel çalıştırılmadığı halde, sözleşmenin 23’üncü maddesinde öngörülen günlük cezanın kesilmemesi sonucu kamu zararına sebebiyet verildiği anlaşılmıştır.
Bu itibarla; sorumluların temyiz itirazları reddedilerek, 37 sayılı İlamın 33’üncü maddesiyle verilen … TL tutarındaki tazmin hükmünün TASDİKİNE,
(Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’in karşı oy gerekçesi karşısında) oy çokluğuyla,
6085 sayılı Kanunun 57’nci maddesi gereği bu Kararın yazılı bildirim tarihinden itibaren onbeş gün içerisinde Sayıştay’da karar düzeltilmesi yolu açık olmak üzere,
Karar verildiği 08.11.2023 tarih ve 56074 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
Karşı Oy Gerekçesi
Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …:
Sözleşme eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19’uncu maddenin 6 ve 7. fıkralarında;
"(6) Yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde İdareye bildirmek zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır.
(7) Yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin İdare tarafından kabul edilmemesi halinde, kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için Yükleniciye beş gün süre verilir. Yüklenici, verilen süre içerisinde yeni bir teknik personel bildirmeye mecburdur. Aksi halde, teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezalar uygulanır." Hükümleri bulunmaktadır.
Görüldüğü üzere; yüklenici yer tesliminden itibaren 5 gün içinde işyerinde çalıştıracağı teknik personeli belgeleriyle birlikte idareye bildirecek olup, idare bildirilen bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaparak 10 gün içinde personeli kabul edip etmediğini yükleniciye bildirecektir. İdare teknik personeli kabul etmediği durumda, yüklenici 5 gün içinde yeni bir teknik personel bildirmek durumundadır. Aksi halde idare tarafından teknik personel için sözleşmede yazılı günlük ceza kesilecektir.
Somut olayda, yüklenicinin bildirdiği teknik personel ilk seferinde idarece kabul edilmiştir ve söz konusu personel işin başından sonuna kadar iş yerinde bulunarak sözleşmesel yükümlülüğünü yerine getirmiştir. İlam hükmünde yüklenicinin bildirdiği ve idarenin de kabul ettiği söz konusu teknik personelin sözleşmede aranan şartları taşımadığı söylense de YİGŞ’nin 19’uncu maddesinde belirtilen süreçler ve süreler işletilmeden, teknik personel cezası hesaplanması sözleşmeye ve YİGŞ’nin ilgili maddesine aykırıdır. Zira anılan mevzuatta, teknik personelin uygun olmaması durumunda, yükleniciden belli bir süre verilerek yeni bir teknik personel isteneceği, buna rağmen yüklenici uygun bir personel bildirmezse günlük cezanın uygulanacağından bahsedilmektedir.
Bu itibarla; teknik personel bildirimi ve kabulü ile ilgili mevzuatın tarif ettiği yöntemler ve süreler tamamlanmadan, idarece kabul edilmiş ve işin başından sonuna kadar da işyerinde bulunmuş teknik personel için sözleşmedeki günlük cezanın kesilmesi gerektiğini söylemek mevzuata uygun düşmeyeceğinden, ilam hükmünün bu gerekçeyle kaldırılması gerekir.
GEREĞİ GÖRÜŞÜLDÜ:
15-37 sayılı İlamın 33’üncü maddesi ile; 06.06.2018 tarihinde … ihale kayıt numarası ile … San. Tic. Ltd. şirketine ihale edilen … TL sözleşme bedelli “İlimiz Merkez Muhtelif Cadde ve Sokaklarında Merdiven, Yağmur Kanalı, Kilitli Parke ve Perde Duvar Yapım İşi” nde istenen deneyimdeki teknik personel çalıştırılmadığı halde sözleşmenin 23’üncü maddesinde bahsedilen cezanın kesilmemesi sonucu oluşan … TL kamu zararının sorumlularından tazminine karar verilmiştir.
İhale tarihinde geçerli Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nin “İsteklinin organizasyon yapısı ve personel durumuna ilişkin belgeler” başlıklı 40’ıncı maddesinde;
“MADDE 40 – (Değişik: RG-13/8/2012-28383) (1) İhale konusu işte çalıştırılması öngörülen teknik personelin nitelik ve sayısı, sözleşme tasarısının ‘Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması’ başlıklı bölümünde belirtilir. Bu durumda, yüklenicinin, işin yürütülmesi sırasında çalıştıracağı teknik personelin idarece öngörülen nitelik ve sayıda olduğuna dair belgeleri, yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunması zorunludur. İş ortaklığında teknik personel, ortaklık oranına bakılmaksızın pilot ve/veya diğer ortaklar tarafından karşılanabilir. Konsorsiyumlarda ise, işin uzmanlık gerektiren kısımları için öngörülen teknik personelin, ilgili kısma teklif veren ortak tarafından karşılanması gerekir. Personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olması yeterlidir.”
20.06.2018 tarihli sözleşmenin “Teknik personel, makine, teçhizat ve ekipman bulundurulması” başlıklı 23’üncü maddesinde;
“23.1. Yüklenici, 23.3. maddesi uyarınca, İdareye bildirdiği teknik personelin onaylandığının kendisine bildirildiği tarihten itibaren aşağıda adet ve unvanları belirtilen teknik personeli iş programına göre iş yerinde bulundurmak zorundadır.
Adet Pozisyonu Mesleki Unvanı Mesleki Özellikleri
1 Şantiye şefi İnşaat Mühendisi en az 2 yıl deneyimli
23.2. Yüklenici, yukarıda adet ve mesleki unvanı belirtilen teknik personeli iş programına göre iş başında bulundurmadığı takdirde;
Sıra No Mesleki unvan için TL/Gün
1 Şantiye şefi inşaat mühendisi …
ceza müteakiben düzenlenecek ilk hakedişten kesilir.
23.3. Teknik personelin idareye bildirilmesi ve iş yerinde bulundurulmasıyla ilgili hususlarda Yapım İşleri Genel Şartnamesinde yer alan hükümler uygulanır.”
Sözleşme eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19’uncu maddesinde;
“Madde 19 - …
(6) (Ek:RG-16/7/2011-27996) Yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde İdareye bildirmek zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır.
(7) (Ek: RG-16/7/2011-27996) Yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin İdare tarafından kabul edilmemesi halinde, kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için Yükleniciye beş gün süre verilir. Yüklenici, verilen süre içerisinde yeni bir teknik personel bildirmeye mecburdur. Aksi halde, teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezalar uygulanır.
(8) (Ek:RG-16/7/2011-27996) İş programına göre iş yerinde bulundurulması istenen teknik personelin iş başında bulundurulmaması durumunda İdare öngörülen teknik personel iş başına getirilene kadar, herhangi bir ihtara gerek kalmaksızın işi durdurabilir. Bu personelden, işin teknik ve idari denetimini yapmakla görevli olanlar, zorunlu hallerde ve yerine yine aynı niteliklere sahip olduğu İdarece kabul edilmiş vekil bırakarak; diğerleri ise, hastalık, İdarenin yazılı onayı ile yıllık izin kullanılması veya işle ilgili seyahat yapılması gibi sebeplerle işyerinden ayrılabilirler.” denilmektedir.
İhale konusu iş’te yer teslimi 21.06.2018 tarihinde yapılmış ve 28.11.2018’de geçici kabulü yapılarak iş bitirilmiştir. İşe ait sözleşmenin 23’üncü maddesinde şantiye şefi pozisyonunda en az 2 yıl deneyimli inşaat mühendisi çalıştırılması öngörülmüş, yüklenici de inşaat mühendisi …’ı çalıştıracağını idareye bildirerek adı geçen teknik personelin meslek odası kayıt belgesi ve mezuniyet belgesini sunmuştur. Mezuniyet tarihi 04.06.2017, meslek odası kayıt tarihi 06.07.2017’dir. İdare teknik personeli kabul etmiştir. Anılan teknik personelin işin başında bulunmadığına dair herhangi bir tespit olmadığından, savunmalarda da söylendiği üzere teknik personelin işin süresi boyunca işyerinde bulunduğu anlaşılmıştır.
İlamda; teknik personelin 2 yıllık deneyim şartının kişinin mezuniyet tarihi esas alınarak değil de meslek odası kayıt tarihi esas alınarak değerlendirilmesi gerektiği, meslek odası kayıt belgesine göre 2 yıllık deneyimli olmayan teknik personelin kabul edilemeyeceği, bu yüzden sözleşmede yer alan cezanın kesilmesi gerektiği belirtilerek, işin toplam süresi olan 161 gün üzerinden hesaplanan (161*…=) …TL tutarındaki kamu zararının tazminine karar verilmiştir.
Yapım işlerinde görevlendirilen teknik personelin sözleşme uyarınca sahip olması gereken mesleki tecrübesine yönelik hesaplamanın, kişinin meslek odalarına kayıt tarihi veya mezuniyet tarihi esas alınarak yapılması gerektiği konusunda açık düzenleme içeren bir mevzuat hükmü bulunmamaktadır.
Bununla birlikte;
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu ile Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği’nde, yapım işi ihalelerine yönelik olarak isteklilerin iş deneyimini tevsik etmek üzere mezuniyet belgelerini sunabilecekleri düzenlenmiştir.
4734 sayılı Kamu İhale Kanunu’nun 62’nci maddesinin (h) bendinde;
“h) (Değişik: 20/11/2008-5812/24 md.) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işi ihalelerine başvurularında, toplam süresi on beş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, yüzyirmiikibinüçyüzseksenyedi Yeni Türk Lirası olarak hesaplanmak üzere 10 uncu madde kapsamındaki benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır.” hükmüne yer verilmiştir.
Yapım İşleri İhaleleri Uygulama Yönetmeliği “İş deneyim belgelerinin değerlendirilmesi” başlıklı bölümün, “Değerlendirmeye ilişkin esaslar” başlıklı 48’inci maddesinin 8’inci fıkrasında;
“(8) Mühendis veya mimarların, aldıkları lisans eğitimine uygun yapım işleri ihalelerinde, iş deneyimi olarak mezuniyet belgelerini sunmaları durumunda;
a) İş deneyimi bulunmayan mühendis veya mimarların; toplam süresi onbeş yılı geçmemek kaydıyla mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl, Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,
b) İş deneyimi bulunan mühendis veya mimarların; onbeş yıllık sınırlamaya tabi tutulmaksızın, mezuniyetlerinden sonra geçen her yıl Kanunun 62 nci maddesinin birinci fıkrasının (h) bendinde belirtilen tutar kadar,
benzer iş deneyimi olarak dikkate alınır.” denilmiştir.
İş deneyimini tevsik etmek üzere mezuniyet belgesi sunulması durumunda mezuniyetten sonra geçen sürenin tespiti işlemlerine yönelik çıkarılmış 31.08.2016 tarih ve 2016/DK.D-179 no.lu Kamu İhale Kurul Kararında; “…mezuniyetten sonra geçen her yıl ifadesi uyarınca, mezuniyet tarihinden ihale tarihine kadar geçen sürenin tespitinde yıl, ay, gün üzerinden kıst hesaplama yapılması gerektiği, aksi durumda sadece yıl üzerinden hesaplama yapılmasının eşit muamele ilkesine aykırılık teşkil edeceği sonucuna varılmıştır.” denilmiştir.
Yukarıda yer verilen mevzuat hükümleri her ne kadar iş yerinde bir iş akdi çerçevesinde çalıştırılacak teknik personelin iş deneyiminin tespitine ilişkin bir hüküm olmayıp, isteklilerin ihalelere katılabilmesi için kendilerinden istenen benzer iş deneyimine ilişkin parasal tutarın hesaplanmasına yönelik bir hüküm niteliğinde olsa da söz konusu hükümlerden, iş deneyiminin mezuniyet belgesi ile tevsik edildiği ve mezuniyetten sonra geçen sürenin iş deneyimi olarak kabul edildiği görülmektedir. Bu çerçevede, iş yerinde çalıştırılacak teknik personelin sözleşmede aranan mesleki tecrübesinin hesaplanmasında mezuniyet tarihinin esas alınması gerektiği değerlendirilmektedir. Bu nedenle İlamın “mesleki tecrübenin meslek odası kayıt tarihine göre hesaplanması gerektiği” ne ilişkin gerekçesi yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerine uygun değildir.
Ayrıca; yukarıda yer verilen mevzuat hükümlerinde, yüklenicinin çalıştıracağı teknik personele ilişkin bilgileri yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içinde idareye sunmasının zorunlu olduğu, personel belgelendirilmesine ilişkin belgelerin idareye sunulduğu tarih itibariyle geçerli olduğu belirtilmektedir.
Dolayısıyla bu hususlar dikkate alınarak somut olayda yer teslimi 21.06.2018 tarihinde yapıldığından, teknik personel bildiriminin de en geç 26.06.2018’de yapılmış olduğu kabul edilerek teknik personelin iş deneyiminin hesaplamasında; mezuniyet tarihi ile personel bildirimin yapıldığı 26.06.2018 tarihi esas alınmalıdır.
Bu doğrultuda yapılan incelemede; sözleşmede teknik personelin 2 yıl deneyimli olmasının istendiği, ancak inşaat mühendisi …’ın diplomasında mezuniyet tarihi 04.06.2017 olarak geçtiğinden, teknik personel bildiriminin yapıldığı 26.06.2018 tarihi esas alınarak kıst hesaplama yapıldığında; adı geçen kişinin 1 yıl, 0 ay, 22 gün deneyimli olduğu, yani sözleşmede istenen en az 2 yıl deneyimli olma şartını sağlamadığı görülmektedir.
Sonuç olarak; Merkez Muhtelif Cadde ve Sokaklarında Merdiven, Yağmur Kanalı, Kilitli Parke ve Perde Duvar yapım işinde yüklenici tarafından sözleşmede istenen nitelikte teknik personel çalıştırılmadığı halde, sözleşmenin 23’üncü maddesinde öngörülen günlük cezanın kesilmemesi sonucu kamu zararına sebebiyet verildiği anlaşılmıştır.
Bu itibarla; sorumluların temyiz itirazları reddedilerek, 37 sayılı İlamın 33’üncü maddesiyle verilen … TL tutarındaki tazmin hükmünün TASDİKİNE,
(Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …’in karşı oy gerekçesi karşısında) oy çokluğuyla,
6085 sayılı Kanunun 57’nci maddesi gereği bu Kararın yazılı bildirim tarihinden itibaren onbeş gün içerisinde Sayıştay’da karar düzeltilmesi yolu açık olmak üzere,
Karar verildiği 08.11.2023 tarih ve 56074 sayılı tutanakta yazılı olmakla işbu ilam tanzim kılındı.
Karşı Oy Gerekçesi
Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye …, Üye … ve Üye …:
Sözleşme eki Yapım İşleri Genel Şartnamesinin “İşin yürütülmesi için gerekli personel ve araçlar” başlıklı 19’uncu maddenin 6 ve 7. fıkralarında;
"(6) Yüklenici, sözleşmesine göre işyerinde bulundurulması istenen teknik personelin isimleri ile belgelerini (diploma, meslek odası kayıt belgesi, noterden alınan taahhütname) Teknik Personel Bildirimi ile birlikte yer tesliminin yapıldığı tarihten itibaren beş gün içerisinde İdareye bildirmek zorundadır. İdare, bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaptıktan sonra kabul edip etmediğini on gün içinde Yükleniciye bildirir. İdare tarafından bu süre içerisinde herhangi bir bildirim yapılmadığı takdirde Teknik Personel Bildirimindeki teknik personel kabul edilmiş sayılır.
(7) Yüklenici tarafından bildirilen teknik personelin İdare tarafından kabul edilmemesi halinde, kabul edilmeyen teknik personel yerine yeni bir teknik personel bildirilmesi için Yükleniciye beş gün süre verilir. Yüklenici, verilen süre içerisinde yeni bir teknik personel bildirmeye mecburdur. Aksi halde, teknik personel için sözleşmesinde öngörülen günlük cezalar uygulanır." Hükümleri bulunmaktadır.
Görüldüğü üzere; yüklenici yer tesliminden itibaren 5 gün içinde işyerinde çalıştıracağı teknik personeli belgeleriyle birlikte idareye bildirecek olup, idare bildirilen bu personel hakkında gerekli incelemeyi yaparak 10 gün içinde personeli kabul edip etmediğini yükleniciye bildirecektir. İdare teknik personeli kabul etmediği durumda, yüklenici 5 gün içinde yeni bir teknik personel bildirmek durumundadır. Aksi halde idare tarafından teknik personel için sözleşmede yazılı günlük ceza kesilecektir.
Somut olayda, yüklenicinin bildirdiği teknik personel ilk seferinde idarece kabul edilmiştir ve söz konusu personel işin başından sonuna kadar iş yerinde bulunarak sözleşmesel yükümlülüğünü yerine getirmiştir. İlam hükmünde yüklenicinin bildirdiği ve idarenin de kabul ettiği söz konusu teknik personelin sözleşmede aranan şartları taşımadığı söylense de YİGŞ’nin 19’uncu maddesinde belirtilen süreçler ve süreler işletilmeden, teknik personel cezası hesaplanması sözleşmeye ve YİGŞ’nin ilgili maddesine aykırıdır. Zira anılan mevzuatta, teknik personelin uygun olmaması durumunda, yükleniciden belli bir süre verilerek yeni bir teknik personel isteneceği, buna rağmen yüklenici uygun bir personel bildirmezse günlük cezanın uygulanacağından bahsedilmektedir.
Bu itibarla; teknik personel bildirimi ve kabulü ile ilgili mevzuatın tarif ettiği yöntemler ve süreler tamamlanmadan, idarece kabul edilmiş ve işin başından sonuna kadar da işyerinde bulunmuş teknik personel için sözleşmedeki günlük cezanın kesilmesi gerektiğini söylemek mevzuata uygun düşmeyeceğinden, ilam hükmünün bu gerekçeyle kaldırılması gerekir.
Kararla ilgili sorunuz mu var?